通知第1254/1999/TT-BKHCNMT号关于指导实施1998年7月1日政府第45/1998/NĐ-CP号法令，详细规定技术转让事宜。

通知

关于实施细则的通知 国务院令第45号

1998年7月1日国务院发布的关于技术转让的详细规定的通知

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根据一九九三年五月二十二日政府令第22/CP号关于科学技术与环境部的任务、权限和组织机构的规定；

根据1998年7月1日国务院发布的第45号通知，关于技术转让的详细规定；

科学技术与环境部负责实施国务院第45号通知（以下简称第45号通知）关于技术转让的详细规定。

一、术语解释。

1.1. 在第45号通知第1条第2款c项中规定的国内商业性质的技术转让合同是指转让方和接受方之间具有约束力的权利义务关系，并且有支付义务约束的技术转让。

1.2. 旨在实现技术转让目标的支持性技术服务合同、培训合同以及各方称为技术许可合同或技术秘密许可合同的合同，在本通知中统称为技术转让合同。

1.3. 计算机软件转让在技术转让中的定义。

第45号通知第四条第二款所指的计算机软件转让，是指与该条其他内容一起转让的计算机软件，目的是使接受方获得足够的技术能力以生产符合合同中确定的质量和技术经济指标的产品和服务。计算机软件的内容应在合同中明确。如果仅转让计算机软件而不涉及其他技术内容，则应按照著作权法的规定执行。

1.4. 技术管理和业务管理咨询服务（见第45号通知第四条第4.b项），是指转让方派遣专家提供咨询或信息，帮助接受方进行技术和业务管理，以达到合同中设定的目标。在此过程中，转让方不直接代替接受方进行技术和业务管理。

1.5. 国家资金（见第45号通知）是指由国家管理的资金，包括：

a- 国家预算分配的资金。

b- 国有企业的补充资金。

c- 国有企业对公司的出资（根据公司法成立）。

d- 通过国家银行或由国家担保从外国政府、国际组织、银行和外国公司借入的资金。

e- 从外国政府、非政府组织和国际组织提供的项目资金（包括人道主义援助资金），并纳入国家预算管理。

g- 国家拥有的土地使用权、水面权、厂房、设备等资产。

1.6. 净售价（见第45号通知第二条第九款）具体指导如下：

净售价是指在生产过程中使用了被转让技术的产品或服务的总销售价格，减去以下各项（如果这些费用包含在销售价格中）：

- 特别消费税，增值税。

- 商业折扣（支付给销售代理人的佣金）。

- 购买半成品、部件、配件和零件的全部费用（理解为从独立供应商处购买的价格，包括运输、保险和税费）。对于由第三方在中国生产的半成品、部件、配件和零件，如果转让方不对第三方收取技术转让费，则转让方和接受方可以协商不扣除这些费用。

- 包装材料费用（从供应商处购买包装材料的价格）。

- 成品包装费用（将成品包装以便运输到销售地点）。

- 运输费用（将成品运送到销售地点的费用）。

- 接受方的广告费用。

根据所转让的技术和由此产生的产品类型，上述半成品、部件、配件和费用将在合同中具体确定。

如果接受方是设计、勘测、生产软件和其他技术服务的企业，则净售价是指在接受方向客户开具的发票中减去特别消费税和增值税后的销售价格（如果发票中包含这些税）。

1.7. 技术转让付款金额（见第45号通知第二条第四款）是指接受方必须支付给转让方和/或转让方向指定第三方支付的总金额，以履行技术转让合同。

二、技术转让合同相关问题。

2.1. 对于采用招标方式选择技术的投资项目的技术转让：

招标选定技术供应商后，技术转让应按照第45号通知和本通知的规定执行。

2.2. 合同内容在第45号通知第十一条中规定，进一步详细说明如下：

技术转让包括：授予工业产权许可（如有）、提供技术秘密；提供技术资料；培训；提供支持性技术服务和业务管理咨询服务。合同可能包含所有内容，或者只包含其中一部分。各部分内容具体化如下：

2.2.1. 工业产权许可（如有）的授予应遵循有关工业产权的法律规定。

2.2.2. 技术秘密应满足第45号通知第二条第五款的要求，并应明确列出技术秘密的应用结果。

2.2.3. 技术资料和设计、工艺流程、配方、质量检验标准、表格、指南、图纸、计算机软件等体现所转让技术内容的材料。技术资料清单在本通知附件6中的合同范本第4.1款中规定（以下简称合同范本）。合同中必须具体列出将要转让的技术资料名称。

2.2.4. 培训：培训的目的在于帮助受让方在规定的期限内掌握并控制所转让的技术。

在培训计划中，必须明确列出工人和技术人员的数量、工种、培训内容、期限和地点。合同各方应主动提出并协商调整以使该计划的内容符合各自的条件。

合同必须详细规定培训条款，按照合同范本第四条第4.2款的规定（见本通知附件6）。

合同还应明确规定各方为实现培训目标所做的承诺，例如关于培训后受训者将达到的专业水平和技能。

培训结束后，出让方应对培训质量进行检查，并向每位学员颁发完成培训课程的证书。

合同应列出每项培训费用，如学费、学员和讲师的食宿费及其它相关费用（如有）。

2.2.5. 提供技术支持和服务以及业务管理咨询。

对于建设工程项目和生产设施，技术支持应在双方商定的时间表下由出让方执行，但需特别注意以下三个主要阶段：

a. 运行或试生产前阶段；

b. 试生产运行阶段；

c. 正式生产运行阶段。

技术支持的具体规定应在合同或合同附件中详细说明。

对于选择技术、技术改造、研究、分析、评估、可行性研究、技术管理咨询、生产与经营业务管理咨询、收集、处理和提供有关技术、环境资源的信息服务等形式的支持和咨询服务，合同应明确规定每个专家的具体任务和每项服务的结果。

应明确列出每项技术支持的费用，包括专家数量、工作时间、工资和补贴、差旅费、住宿费及其他费用等。

2.2.6. 合同中双方应明确越南方面可以提供的技术服务、原材料、半成品、机器设备等，以满足质量和价格要求。

2.2.7 技术转让的时间、进度、各部分技术和设备的供应地点需要明确规定，并符合建设、生产和经营进度。合同中应规定对技术供应错误的处理方式和程度。

2.2.8. 关于保证和保修的承诺。

a. 出让方承诺：

- 技术水平和产品质量达到合同中规定的指标（废品率、原材料消耗率等）。

- 设计、制造、安装和操作设备的标准，由出让方（或分包机构）负责实施。

对第三方工业产权侵权责任。

b. 受让方承诺严格遵守出让方的指导。

c. 双方的其他承诺，确保技术转让过程中无误，尊重对方保密权、竞争权、安全权，并在合同期限内保持卫生和环保标准。

d. 保修承诺：应明确保修的技术内容和期限。如果不同技术内容有不同的保修期，则应分别注明。

2.2.9. 合同中应包含条款，规定双方违反合同承诺时的法律责任和物质责任。

如果受让方已按出让方的指导行事而技术、产品或服务未达到规定标准，则出让方应查明原因、解释并赔偿受让方损失。

2.2.10. 制定和实施防止技术影响环境和员工健康的措施，应在合同中明确规定（内容、程度、具体措施和责任范围），包括已知和可能发现的情况。出让方有责任告知受让方有关全球范围内对所转让产品和技术的禁止或限制（特别是药品、化学品、食品等）。

2.3. 根据第45/1998号法令第13条规定不得列入合同的条款进一步阐明如下：

2.3.1. 第45/1998号法令第13条第3款是指合同中不得直接或间接限制受让方根据合同生产的出口产品的条款，除非证明这是为了保护出让方的合法利益。

2.3.2. 第45/1998号法令第13条第4款是指受让方可以继续研发所转让的技术或从其他来源接受类似技术；如果受让方生产的带有出让方商标的产品，则双方可以在合同中约定应用研发成果对该产品进行改进需经出让方同意。

2.3.3. 第45/1998号法令第13条第5款是指合同中不得规定受让方无偿无条件地向出让方转让：

a. 受让方创造的技术改进和创新成果使用权。

b. 主体提交申请以保护由接受方创造的工业产权、独占使用权和/或技术改进、技术创新转让给第三方的权利。

2.3.4. 根据第13条第7款的规定，禁止接受方在合同期限届满后继续使用已转让的技术，理解为禁止接受方继续使用该技术进行生产和销售产品。对于根据第32条第1款和第2款规定必须批准的合同，如果双方同意接受方在合同期限届满后不再继续使用已转让的技术，则双方需解释该协议的合理性。审批机关将审查该协议的合理性并予以批准。

2.4. 在合同有效期内，如果一方创造了与已转让技术相关的改进或创新，该方有责任将其改进和创新通知另一方。转让这些改进和创新应遵循平等互利的原则。

2.5. 如果一方希望将合同中的权利和义务转让给第三方，必须获得另一方的书面同意以及合同审批机关的批准（对于需要批准的合同）。

2.6 技术保密期限：如果合同中未规定接受方应保密的技术期限，则保密期限为合同期限。双方可以约定比合同期限更长的保密期限，但不得超过技术公开的时间点。

2.7 外国投资者向越南投资项目的技术转让合同和技术转让合同的期限。

在项目实施过程中，如果需要持续更新技术，可以通过多个技术转让合同来实现技术转让，但每个合同的期限不得超过1998年第45号法令第15条规定的7年或10年。

2.8 合同期限：

根据1998年第45号法令第15条第1款的规定，合同期限由合同各方协商确定，但不超过7年。对于符合本通知附件1条件的合同，各方可以协商延长合同期限，但不超过10年。

对于需要批准且期限少于7年（或对于符合本通知附件1条件的合同少于10年）的合同，合同各方可以申请延长合同期限至原合同期限加上延期期限合计不超过7年（或对于符合本通知附件1条件的合同不超过10年），并须得到合同审批机关的批准。

按照有关知识产权法律的规定，转让知识产权使用的期限。

2.9 本通知附件6规定了技术转让合同的示范文本，具有指导性质。

本示范合同涵盖了技术转让的主要内容。根据具体的技术转让内容，合同可以包括全部或部分示范合同的内容。但是，合同必须包含1998年第45号法令第11条规定的条款。

第三节 技术转让的价格和支付。

3.1 价格。

技术转让的支付价格由双方平等协商确定，并符合1998年第45号法令第23条第3款和第4款的规定。

技术转让的支付价格取决于以下因素：

- 技术的先进性和新颖性。

- 技术的内容及其对受让方生产、经营活动的重要性。

- 技术的独占性，受让方对转让技术的权利范围（独占或非独占，是否可以转让给第三方）。

- 产品质量及出口比例。

- 受让方在合同期内应用技术所获得的利润流。

- 应用技术带来的经济效益、技术效益和社会效益，扩大技术在国内其他生产企业的应用能力，满足国家发展目标，创造就业机会，促进出口或推动其他行业的发展。

3.2 以技术出资的价值。

3.2.1 如果全部技术转让价值通过合同用于出资，则全部技术价值应确定为一定金额。在转让方完成合同规定的全部义务后，双方应签署验收证明。

技术出资合同的验收证明必须经受让方董事会一致确认，从那时起，转让方将按照其出资份额享受相应的利润，而不再从转让的技术中获得任何其他付款。

根据项目规模、技术性质和内容以及技术为项目带来的经济效益，全部技术出资价值应在总投资额的0-8%范围内。对于符合附件2要求的技术，技术出资价值可达到总投资额的10%。对于外资项目，技术出资价值不得超过法定投资额的20%。

3.2.2 如果部分技术价值用于出资（通过合同），其余部分按一次性支付或分期支付的方式支付，则所有支付部分的总价值必须符合本通知第3.9节的规定。

合同各阶段的结果以及整个合同的结果必须进行评估，并通过验收证明（按照本通知附件3规定的格式）确认。

3.3 一次付清是指双方约定以一定金额或数量的货物，在技术转让各阶段结束时分次支付。例如，合同生效日、收到技术文件日、试运行完成日、验收日、批量生产开始日、销售第一批产品日等。在合同期限内，技术转让的一次性付款总额不得超过总投资额的0-8％和/或税后利润的0-25％（如第23条第3款第45/1998号法令规定）。

双方还可以约定将一次性付款分成多次支付（在合同期限内），或者在转让方完成合同规定的全部义务后一次性支付。

按照税后净利润百分比支付是技术转让的一种支付方式，双方同意该支付价值等于接受方税后净利润的一个百分比，但该支付仍属于接受方的生产成本。这种支付不是分配接受方的税后净利润给转让方（如本通知附件2所规定，对于不符合要求的技术，该比例不超过合同期内税后净利润的0-25％）。

3.5 按净销售额百分比支付是指根据双方商定的时间段，按净销售额的百分比支付费用，该支付持续到合同期限为止。

根据技术的特点（如本通知第3.1条所述），双方可以商定支付金额，但最高不超过净销售额的5％（如本通知附件2所规定，对于不符合要求的技术）。

3.6 第23条第4款第45/1998号法令规定的最大支付限额适用于整个技术转让内容（包括工业产权对象、商业秘密、技术文件、培训和其他技术支持），这些内容在本通知附件2中规定。如果技术不满足第23条第4款第45/1998号法令规定的三个要求，则每个要求的最大支付限额将等于第23条第3款第45/1998号法令规定的最大限额加上第23条第3款和第4款第45/1998号法令规定的支付限额之间的差额的三分之一。

3.7 接受方在国外培训学员的食宿、交通和工资费用可能不在第23条第3款第45/1998号法令规定的百分比范围内（即转让方和接受方可以将学员的食宿、交通、生活费和保险费等费用包含在或排除在支付给转让方的技术转让费之外，如第45/1998号法令第23条规定）。

然而，接受方学员的学费或支付给转让方的指导员费用必须包含在技术转让费中，且总技术转让费必须在第23条第3款或第4款第45/1998号法令规定的限额之内。

3.8 技术转让的支付。

3.8.1 技术转让中使用知识产权对象的支付。

使用知识产权对象的技术转让是技术转让的一部分，因此，第45/1998号法令第4条规定的各项技术转让内容的总支付价值，包括使用知识产权对象的权利，必须符合第45/1998号法令第23条的规定，并遵守有关工业产权的法律规定。

3.8.2 对于按净销售额百分比分期支付的情况，合同不得规定接受方必须支付最低金额（不论产量和销售产品的价值）。

3.8.3 对于以咨询服务形式进行的技术转让活动，如技术管理咨询、业务管理咨询、培训等，支付价格应基于实际完成的工作量。

确定价格的方法如下：

a. 将服务分为详细的任务；

b. 计算完成这些任务所需的时间；

c. 商定每位专家每天或每周的工作报酬；

d. 预估整个服务的总价格；

e. 考虑国内能够提供的服务以降低成本。

3.8.4 如果技术转让附带设备进口，则技术转让部分应作为设备进口合同的一部分单独列出，技术转让费用应单独计算，不包括在设备价格中。

3.9 根据第24条第4款第45/1998号法令的规定，结合多种支付方式的理解是，按照多种方式支付技术价值的总额不应超过每种方式的最大支付限额（如第23条第3款和第4款第45/1998号法令规定）的总和：

根据第23条第3款第45/1998号法令的规定：

(1) 是最高的 - 按净销售额支付。

(2) 是最高的 - 按净利润支付

(3) 是最高的 - 按一次性支付或出资比例支付。

例如：计算技术转让的最大支付额度（例如，按照第45/1998号法令第23条第3款规定的技术），合同约定采用多种支付方式，如净销售额支付2%，净利润支付10%，一次性支付1,000,000美元，出资5,000,000美元（项目总投资为75,000,000美元）：

在此情况下，总值超过1。因此，技术转让的支付金额已超出第23条第3款规定的最大限额。因此，合同各方必须调整技术转让的支付金额。

如果双方同意对属于本通知附件2所列的技术采用公式（a）进行支付方式组合时，最高费用将根据公式（1）、（2）、（3）计算，相应的百分比分别为8%、30%、10%。

3.10. 支付货币和汇率：合同中应明确支付货币种类及不同货币之间的换算原则（如有）。

4. 技术转让管理。

4.1. 技术转让合同审批分级和登记（包括补充、修改、延长合同）。

4.1.1. 第45/1998号法令第32条规定的技术转让合同审批分级如下：

a. 科学技术与环境部负责审批：

- 从越南向国外转让技术的合同；

- 国内技术转让合同，其中包含转让工业产权所有权或使用权的内容，并且一方是国家机构或有国家资金参与的企业；

- 在越南运营的外商投资企业签订的技术转让合同，单个合同（不包括设备价值）支付金额超过30,000美元；

- 外商投资企业在财政年度内有两个或多个技术转让合同，第一个合同支付金额低于30,000美元，则该合同无需审批，但从第二个合同开始需要审批；

- 从国外引进并附带商业秘密的技术许可合同，单个合同支付金额超过30,000美元（特许经营合同）；

- 属于政府或计划投资部直接批准的投资项目的合同。

b. 各部委、直属机构、省级人民政府和其他有权投资的机构（根据政府颁布的投资和建设管理条例），可以审批使用国有资金的投资项目中的技术转让合同，但不属于上述a点所述的合同。

上述有权审批合同的机构可以参考上级管理部门、行业主管部门、专业机构以及相关领域专家的意见。

本通知附件4.3提供了合同审批决定的模板。

4.1.2. 参与技术转让合同的越南个人和组织有责任在科学技术与环境部进行合同登记：

a. 不属于本通知第4.1.1条规定的从国外引进的技术转让合同；

b. 不属于本通知第4.1.1条规定的国内技术转让合同，合同金额相当于30,000美元以上。

科学技术与环境部审批的合同无需办理登记手续。

4.2. 提交技术转让合同审批和登记申请的文件。

4.2.1. 技术转让合同审批申请文件已在第45/1998号法令第33条中规定，进一步说明如下：

a. 合同审批申请表（按照本通知附件4.1的规定格式）。

b. 经济技术解释书，其中包括关于使用技术带来的经济效益和财务效益的分析和计算，以及合同期限的解释。

- 详细描述转让的技术（工艺流程图、工艺步骤说明、生产流水线设备清单。如果可行性研究报告中已经包含这些数据，则只需提交可行性研究报告副本）。

- 计算技术转让的总支付金额。

如果选择的技术不是通过招标方式进行的，解释书中必须说明选择供应商的理由，以及所选技术的经济和财务优势。

c. 技术转让合同需加盖印章并由各方代表签字。合同一式五份。合同经审批后，审批机关将两份返还给合同各方（如需更多副本，请额外提交）。

d. 如有越南方参与的外商投资联营企业，须提供董事会一致同意的技术转让合同确认书。

如以技术出资成立公司，出资合同由各出资方代表签署（尚未设立董事会）。

e. 投资许可证或营业执照副本（如有）。

f. 审批合同费用收据副本。

如果技术转让合同涉及工业产权许可内容，文件还须附上相关知识产权保护证书及其他法律规定文件。

4.2.2. 登记申请文件包括：

a. 合同登记申请表（按照本通知附件4.2的规定格式）。

b. 合同原件或经授权机关认证的复印件。

c. 接受技术方的投资许可证、投资决定或营业执照或成立决定（如有）。

d. 技术转让合同登记费收据副本。

4.3. 在科学技术与环境部执行审批和登记。

4.3.1. 对于由科学技术与环境部批准的合同以及需要登记的合同，科学技术与环境部应将相关投资项目的技术和环境评估办公室（隶属于科学技术与环境部）负责接收并协调该部门各单位处理合同批准和登记的申请材料。

4.3.2. 为了监督国家政策、法律法规的执行情况以及合同各方签署的协议履行情况，接受技术方（不包括从越南向国外转移技术的情况）必须每年向已批准合同的管理机构提交关于技术转让进展情况的年度报告。报告内容按照本通知附件5的规定格式。

如有必要，科学技术与环境部可与其他相关部门联合进行检查或审计，以确保技术转让合同的执行符合法律规定。

第五条 实施细则。

5.1. 在第45号国务院令生效前已经获得批准的合同，仍按合同批准时适用的规定继续执行。

5.2. 每年一月，各部委、相当于部级的机构、政府直属机关、省、自治区直辖市人民政府及有权审批技术转让合同的其他机构有责任向科学技术与环境部通报上一年度其已批准的技术转让合同。

本通知自签发之日起十五日后生效。

在执行本通知过程中，如遇问题，请及时向科学技术与环境部反映，以便研究解决。