法令第189-CP号关于实施企业破产法的指导

令

||| 企业破产指引

_________________

 

中华人民共和国国务院

根据一九九二年九月三十日的《政府组织法》；

||| 根据一九九三年十二月三十日的《企业破产法》；

||| 鉴于司法部部长；财政部部长；国家计划委员会主任兼部长的建议；

 令：

||| 一、关于《企业破产法》的适用范围

第一条

||| 1. 适用《企业破产法》的企业包括：

a) 国有企业；

||| （二）政治社会团体所属的企业；

||| （三）个体工商户；

||| （四）有限责任公司；

||| （五）股份有限公司；

||| （六）有外资部分投资的企业；

||| （七）外资独资企业；

||| （八）合作社；

||| 2. 根据国务院第66号令（现为政府）于一九九二年三月二日成立并运营的个人和商业小组，不适用于《企业破产法》。

条款2

||| 对有外资部分投资的企业和外资独资企业的破产处理，必须依照《企业破产法》、《外国投资法》以及本法令和其他具体指导解决此类企业破产问题的法律法规进行，除非越南社会主义共和国加入或签署的国际条约中有其他规定。

||| 二、关于认定企业陷入破产状态的依据

||| 破产状态

条3

||| 1. 如果企业在连续两年内经营亏损，无法偿还到期债务，并且连续三个月未能按照劳动合同支付员工工资，则视为符合《企业破产法》第二条所述的破产迹象。

||| 2. 当出现上述第一条所述的破产迹象时，企业应采取以下必要财务措施以克服到期债务偿付能力丧失的情况：

||| （一）制定组织生产和管理成本的方案，寻找产品销售市场；

||| （二）处理积压的商品、产品和物资；

||| （三）收回被占用的债务和资产；

||| （四）与债权人协商延期还款、购买债务、担保债务、减少或免除债务；

||| （五）寻求资助和贷款以支付到期债务和更新技术。

||| 3. 在采取上述第二条所述的必要财务措施后，如果仍然遇到困难，无法克服到期债务偿付能力丧失的情况，则该企业已陷入破产状态，并应根据《企业破产法》和本法令的规定进行处理。

||| 三、关于对直接服务于国防、安全和重要公共服务的企业实施《企业破产法》

||| 国防、安全和重要公共服务

|||

第四条

||| 1. 被考虑认定为直接服务于国防、安全和重要公共服务的企业必须是正在从事以下领域的企业：

||| （一）生产、维修国防和安全专用武器装备；在战略重要地区的经济与国防相结合的企业；

||| （二）金融、货币业务和保险业务；

||| （三）电力生产和供应；

||| （四）城市公共交通；

||| （五）铁路运输和航空运输；

||| （六）电信服务；

||| （七）水利工程管理和开发；

||| （八）国家级重点防护林区和森林保护区的管理和建设。

||| 2. 行业主管部门部长应在获得国家计划委员会主任、财政部长书面同意后，列出并公布上述第一条所述的具体企业名单。

第五条

||| 1. 根据本法令第四条规定的企业，在出现到期债务偿付能力丧失的情况下，其合法代表必须立即以书面形式向批准设立该企业的机关报告。报告应详细说明原因、财务状况及已采取的措施以克服到期债务偿付能力丧失的问题。

||| 收到报告之日起十五日内，批准设立该企业的机关负责人必须审查并决定采取必要的措施恢复该企业的到期债务偿付能力。

||| 2. 如果恢复到期债务偿付能力的措施超出该企业的能力，则批准设立该企业的机关负责人必须报告总理，由总理审查并决定是否支持该企业。

第六条

||| 1. 法院仅在收到总理或批准设立该企业的国家机关负责人的书面文件，表明未采取恢复到期债务偿付能力的必要措施后，才能作出启动破产程序的决定。

||| 法院受理破产申请后，对于直接服务于国防、安全和重要公共服务的企业，破产处理程序将依照《企业破产法》、本法令及其他相关法规进行。

||| 四、关于企业的合法代表

2. 授权信贷机构与外币兑换代理机构之间的外币买卖汇率根据双方签订的代理协议确定，符合现行外汇管理规定。

||| 1. 在处理破产申请过程中，企业的合法代表包括法定代表或委托代表。

||| 2. 企业的法定代表为：

||| （一）国有企业的法定代表人为董事会主席，政治社会团体所属且设有董事会的企业亦同；无董事会的国有企业和政治社会团体所属企业的法定代表人为总经理或总干事。

b) 对于股份公司、外商投资企业以及股东人数达到十二人或以上的有限责任公司，法定代表人为董事会主席。对于未设立董事会的有限责任公司，法定代表人为依法被指定管理公司的人员，并在公司章程中记载。

c) 对于合作社，法定代表人为合作社主任。

3- 根据本条第2款规定的企业法定代表人可以书面授权管理委员会成员、董事会成员、副总经理或副总经理、副主任参与企业破产处理过程。授权书必须明确授权范围。

4- 私营企业的业主、外资独资企业的业主，在没有设立董事会的情况下，必须亲自参与企业破产处理过程；如有正当理由，可书面授权他人参与企业破产处理过程。

V- 关于工会在破产处理中的参与

解决企业破产问题

条8

1- 企业工会代表参与企业破产处理过程的是工会委员会主席或由工会委员会主席书面授权的人。

2- 企业工会代表在参与解决企业破产过程中，根据《企业破产法》和本法令的规定，行使债权人权利并履行相应义务。

条9

工会代表在提交申请宣告企业破产时，需满足以下两个条件：

1- 企业在连续三个月内未能按照劳动合同和集体协议支付员工工资；

2- 工会有决议要求解决企业破产问题。

VI- 关于申请宣告企业破产的材料

第十条

债权人在向法院提出申请解决企业破产问题时，根据《企业破产法》第七条规定，须附上以下文件以证明债权：

1- 到期催债单复印件；

2- 处理债务纠纷的相关文件；

3- 证明企业无法偿还到期债务情况的文件，具体包括：

a) 对于借款产生的债务，提供确认债务的文件及证明已到期但尚未偿还给债权人的债务金额的文件；

b) 对于经营活动产生的债务，提供交易合同、购买货物合同、服务合同及相关发票，以及证明已到期但尚未支付的债务金额的文件；

c) 对于租赁资产产生的债务，提供租赁合同、资产交接记录及证明已到期但尚未支付的租金金额的文件；

d) 对于税收和其他政府债务，提供纳税通知书及其他表明企业有义务向国家财政缴纳的文件；

e) 对于工资、离职补偿金、社会保险费和其他员工福利产生的债务，提供劳动合同、集体协议、考勤表、产品验收单、工资结算单、社会保险缴费凭证及其他相关文件；

f) 对于其他债务，提供债权人与欠款企业之间的对账单；

4- 其他认为必要的文件。

第十一条

企业合法代表、私营企业主、外资独资企业主或未设立董事会的企业在根据《企业破产法》第九条规定提交申请宣告破产时，须随申请提交以下文件：

1- 债权人名单，其中详细列出每个债权人的地址、应付款项、到期款项、未到期款项、担保款项、部分担保款项和无担保款项；

2- 在丧失偿债能力前六个月的经营状况报告；

3- 最近两年或自开始经营以来的财务决算报告和详细说明，国有企业还需经有权机关批准。报告须经审计机构确认。

4- 企业为解决偿债能力丧失问题所采取的财务措施报告；

5- 董事长、董事会成员、总经理或总会计师对企业丧失偿债能力的责任陈述；

6- 包括综合账簿、资产明细表、物资明细表、应收账款明细表、预付款明细表及其他相关会计账簿的会计文件复印件；

7- 其他认为必要的文件。

条12

除本法令第十一条规定的内容外，企业合法代表、私营企业主、外资独资企业主或未设立董事会的企业在提交企业破产申请时，还须向省人民法院提交关于企业偿债能力的报告，主要包括以下内容：

1- 现金余额、银行账户余额（越南盾和外币）、黄金、白银、珠宝的价值及企业所有可变现票据的价值；

2- 存货、运输中的货物、在制品等各类物资、产品的种类、数量、账面价值及市场估价清单，其中详细列出可销售物资、产品的价值；作为抵押品的物资、产品的价值；可完成且可销售、可支付的在制品和服务的价值。

3- 固定资产的账面价值和预计市场价值，其中明确记载用于担保、抵押的财产；未完成的基本建设项目的价值，其中明确记载可能通过出售这些项目收回的资金；

4- 参与合作、联营的资金和财产，其中明确记载可回收的资金；

5- 欠企业的债务人名单，其中详细列出每个债务人的地址、欠款金额、到期欠款、未到期欠款以及可回收的欠款；

6- 法律规定的所有形式的财产权利的价值；

七、关于和解及重组方案的实施

组织企业经营活动的重组

第十三条

根据《企业破产法》第二十条的规定，企业和解及重组方案主要包括以下内容：

1- 建议延期偿还、减少债务、免除债务、购买债务、提供债务担保以及其他解决企业到期债务支付能力丧失情况的方法；企业债务人承诺偿还到期债务的时间、金额和方式；

2- 重组企业经营活动的措施包括财务措施、组织结构调整、劳动力重新安排、管理改进、技术完善及其他必要措施，以解决企业到期债务支付能力丧失的情况。每项措施都必须有具体的时间表和实施计划；

3- 和解方案及重组企业经营活动的措施，如本条第一款和第二款所述，必须形成书面文件，并由企业的合法代表、个人独资企业的负责人、外商独资企业无董事会的负责人的签字确认；

条14

在执行和解方案及重组企业经营活动措施期间，企业债务人应承担以下责任：

1- 按照已承诺的时间和计划执行和解方案及重组企业经营活动的措施；

2- 定期或根据破产案件审理法官（以下简称法官）和债权人的要求报告和解方案及重组企业经营活动措施的执行情况和结果；

3- 如果认为无法执行和解方案及重组企业经营活动的措施，应向法院申请宣告破产；

 八、因不可抗力原因破产

条15

因不可抗力原因破产的企业是指由于自然灾害、敌害、非自身引起的火灾或其他直接导致其他企业破产的影响而破产，且企业负责人或管理者无法预见或虽已预见但采取了所有必要措施仍无法克服的企业；

条16

1- 因不可抗力原因破产的情况应在宣告企业破产的决定中明确记载；

2- 被宣告因不可抗力原因破产的企业董事会成员、董事局成员、总经理或总干事可以继续在其他企业担任相同职务，按照《企业破产法》第五十条的规定；

 

九、关于资产管理组的组织和活动

 "(i) 首次公开募股以将有限责任公司转换为股份有限公司的股票发行结果报告及冻结账户所在银行或外国银行分行关于从该发行中获得的资金数额的确认书，以及证券监督管理委员会关于收到股票发行结果报告的书面文件；或者在股权转让的情况下提供转让合同或证明转让完成的文件；在接收新股东的情况下提供新股东出资的证明文件；"

在作出受理破产申请的决定之前，省经济法庭庭长应要求相关机构指派具有足够能力和与债权人及债务企业独立的人员参与资产管理组；

1- 资产管理组的组成包括：

a) 省经济法庭的一名工作人员，由省经济法庭庭长指定为组长；

b) 执行官办公室的一名执行员，由司法厅执行官办公室主任指派；

c) 拥有最多债权的债权人；如果有多个拥有同样最高债权的债权人，则由省经济法庭庭长选择一定数量的债权人，直到债权人会议选出代表为止；

d) 由债务企业的合法代表、个人独资企业的负责人、外商独资企业无董事会的负责人指派的企业代表；

đ) 企业工会的代表；

e) 财政局的代表，由财政局局长指派；

g) 省人民银行的代表，由该行行长指派。

2- 根据具体情况，省经济法庭庭长可以邀请其他专家加入资产管理组；

3- 同一人在同一时间最多只能被指定参加三个资产管理组。如果被指定的人有正当理由，可以拒绝参加；

4- 资产管理组的工作受组长的领导，并接受法官的监督；

第十八条

1- 债权人会议有权选择自己的代表参加资产管理组，以替代省经济法庭指定的人。如果省经济法庭有正当理由不接受债权人会议的选择，在收到省经济法庭不接受的通知后十五日内，债权人会议必须选择新的代表；

2- 省人民法院院长是关于债权人代表参加资产管理组的所有申诉的最终决定者；

第19条

1- 资产管理组的任务是从作出受理破产申请的决定到作出破产宣告决定期间监督和检查企业的活动，具体如下：

a) 监督和检查第十八条第二款和第二十三条规定的执行情况；

b) 监督和检查企业签订和履行合同的情况；

c) 监督和检查企业的产品销售情况。

2- 组长有权向法官提出命令，要求企业执行或禁止其实施某些行为，以保全企业的资产。

 "2. 确保组织非银行信用机构在转换类型方案被组织非银行信用机构有权限的机关决定通过前的稳定运营。与转换非银行信用机构类型的文件、资料必须遵循谨慎、诚实、准确的原则。"

1- 自收到催债函之日起十五（15）日内，资产管理组必须完成全部资产清单、资产负债表、债权人名单和债务人名单的编制工作。

2- 资产清单和资产负债表必须详细列出各类资产，对于动产，还须注明名称、状况并进行估价。

3- 债权人名单和债务人名单应包括以下主要内容：

a) 债权人和债务人的姓名、地址；

b) 每个债权人的债权额及每个债务人的债务额。其中需明确记载有担保债权、部分担保债权、无担保债权、到期债权和未到期债权。对于债务人名单，还需注明可回收债权和不可回收债权。

第二十一条

1- 资产管理组负责在企业总部、分支机构以及破产案件审理法院张贴债权人名单和债务人名单。

2- 自张贴之日起十（10）日后，资产管理组应根据法官的决定修改和补充债权人名单和债务人名单，并封存这些名单。

审批权限、表彰程序、

在完成本条第20条规定的资产清单后，资产管理组应将现有资产与企业应偿还的总债务进行核对；制定财产分配方案，预计还款计划供法官审查决定。

条 23

自法院宣布破产之日起，企业丧失对其资产的管理权。资产管理组应保管企业资产直至将其移交给清算组为止。

的第

自成立清算组决定之日起五（5）日内，资产管理组必须将所管理的所有资产、文件和凭证移交给清算组。

条25

组长和资产管理组成员，在下列情形中，视情节轻重可能受到纪律处分或刑事责任追究；若造成损失，则需赔偿：

1- 编制的资产清单不符合实际情况；

2- 编制的债权人名单和债务人名单不真实；

3- 不履行或不完全履行监督和检查企业管理资产的任务；

4- 导致企业债务人的资产流失。

X- 关于清算组的组织和活动
的规定

条 26

自收到破产宣告决定之日起五（5）日内，执行庭庭长必须作出执行破产宣告决定。

条27

自作出执行破产宣告决定之日起十（10）日内，执行庭庭长必须作出成立清算组的决定。该决定应明确列出组长、副组长及其他成员的姓名、职业、职务及其所在单位；具体分配各成员任务，其中包括会计、出纳和仓库管理员。

条 28

1- 清算组的组成人员为：

a) 执行员担任清算组组长，另由司法局执行庭庭长指派一名执行庭工作人员；

b) 由财政局局长指派的一名财政局代表；

c) 由当地中央银行行长指派的一名中央银行代表；

d) 如果超过半数的债权人没有要求更换，由参与过资产管理组的债权人代表；

đ) 企业工会的代表；

e) 由合法代表、私营企业主、外资独资企业主或未设立董事会的企业代表指派的企业代表。

2- 如认为必要，清算组组长可以邀请其他工作人员参与与资产清算相关的活动。

第二十九条

成立清算组时，执行庭庭长有权：

1- 要求相关机构指派替代人员，如果认为已指派的人可能不够客观或无法胜任任务。自执行庭庭长提出要求之日起五（5）日内，相关机构必须指派替代人员；

2- 处理债权人关于更换债权人代表加入清算组的要求，如果认为该要求有助于确保清算组工作的公正性；

3- 司法局局长是所有关于更换清算组成员的投诉的最终决定者。

条 30

清算组必须按照经执行庭庭长批准的工作计划开展工作；定期向执行庭庭长报告破产宣告决定的执行进度和情况。清算组使用执行庭的公章来执行任务。

条 31

资产管理组向清算组移交资产的程序如下：

1- 移交破产企业的全部资产及其明细。

2- 编制全面且详细的资产移交记录。对于损坏或丢失的资产，应单独编制记录并注明原因及个人责任。所有资产移交记录必须有法官、资产管理组组长和清算组组长的签名。

3- 自接收移交完毕之日起，清算组应对全部资产和相关文件、凭证负保管责任。

条32

1- 清算组组长有权向法官申请命令，要求收回由他人管理的破产企业的资产。在收回资产时，清算组组长必须公布破产宣告决定和执行破产宣告决定。

2- 如发现破产企业的财产被非法占有而未移交清算组的，清算组组长有权根据本条第1款的规定请求法官作出收回财产的决定，并同时制作清点、核实现状的笔录，将该财产补充列入破产企业财产中以便统一处理。

3- 清算组组长可以要求有关国家机关协助收回财产；

4- 破产企业财产的收回，依照《企业破产法》第四十五条的规定，由法院作出决定。

条 33

1- 执行局局长负责成立破产企业资产估价委员会。委员会成员包括：

a) 清算组组长担任主席；

b) 财政局代表，由财政局局长指派；

c) 根据执行局局长的要求，相关机关代表，由各机关指派；

d) 执行局局长应邀请在受理破产申请前六个月内购买破产企业财产的债权人或个人参加评估时的委员会；

đ) 债权人代表、工会代表或职工代表有权参与资产估价的意见表达，但无表决权。

2- 估价委员会的任务和权限如下：

a) 对拍卖前的所有资产进行估价；

b) 对作为贷款担保物的资产以及企业在受理破产申请前六个月内的销售资产进行估价。

3- 估价委员会按多数意见作出决定；如意见相等，则主席的意见为最终决定。

条34

1- 清算组组长负责组织破产企业资产的公开拍卖。破产企业资产的拍卖必须遵守《民事执行令》及相关指导性文件的规定，并应在中央或地方日报连续刊登三次，至少在拍卖前三十天内公布；

2- 销售受国家限制流通的资产必须遵守相关规定。

条 35

1- 清算组组长须在清算组成立决定作出之日起五日内，在银行开设破产企业账户并成为账户持有人。

2- 破产企业所有收入款项须在收到后三日内存入破产企业账户；若延迟存款，须按照中国人民银行规定的最高贷款利率支付罚息。

第三十六条

1- 破产企业剩余资产价值分配给债权人的顺序和比例，应严格按照破产宣告决定中的方案执行，并遵循《企业破产法》第三十九条规定的优先顺序。

2- 清算组组长须制定具体的分期付款计划并向执行局局长报告，经批准后方可实施。

3- 若债权人有银行账户，清算组组长应办理转账手续至债权人账户；若债权人没有银行账户，则清算组组长应通知债权人直接领取或通过邮政寄送。邮费从债权人应得金额中扣除。

条37

1- 自破产财产清偿完毕之日起七日内，清算组组长须向执行局局长提交破产宣告决定执行情况报告，并在执行局办公地点公示。

2- 自公示执行报告之日起十五日内，如无债权人提出异议，执行局局长应作出终止执行破产宣告决定的决定，并解散清算组。

3- 执行局局长应将破产宣告决定执行报告及终止执行报告提交给审理破产案件的法院、司法部民事执行管理局以及工商登记机关以注销企业名称。如果破产企业是国有企业或政治社会团体的企业，则上述报告还应提交给设立企业的机关和同级财政机关。

第三十八条

执行局局长如迟延作出执行破产宣告决定、成立清算组的决定或其他在其职权范围内的决定，或作出错误决定，视情节轻重，可受到纪律处分或追究刑事责任；如造成损失，应予以赔偿。

条 39

清算组组长及其他清算组成员，视情节轻重，在以下情形下，可受到纪律处分或追究刑事责任；如造成损失，应予以赔偿：

1- 故意查封不属于破产企业所有的财产或不应查封的财产；遗漏查封或不按规定程序查封；

2- 不按规定程序成立估价委员会或组织拍卖；

3- 未能充分采取措施保护财产，或有导致财产流失、损坏的行为；

4- 按照未经执行局局长批准的付款方案分配财产；

5- 非法使用破产企业财产；

提交虚假的破产宣告决定执行报告。

条 40

1- 执行局局长和清算组组长作出的决定对所有相关个人和组织具有强制执行力。

2-故意不执行清算室主任的决定或清算组组长的决定者，根据其行为性质和严重程度，可能受到纪律处分、行政处罚或刑事责任追究；如造成损失，则需进行赔偿。

第十一节 关于破产费用

条41

1-破产处理费用包括：

a)法院审理破产案件的诉讼费，由法院依照法律规定确定；

b)财产清点、运输、回收、鉴定、保管、组织拍卖财产的费用；债权人会议召集和召开的费用（不包括债权人的交通和住宿费用），由负责审理破产案件的法官根据实际支出审核支付；与宣布破产决定执行相关的费用，根据实际支出由执行庭长决定支付；

c)财产管理组、财产清算组、评估委员会成员以及在破产处理过程中强制执行法院决定的人员每日工作报酬，按国家规定的每日差旅费标准计算。

2-本条第1款所述的诉讼费和其他费用从破产企业的资产价值中支付。

 第十二节 实施条款

条42

司法部部长在与最高人民法院协商一致后，具体指导财产管理组和财产清算组的工作制度。

第四十三条

本决定自签署之日起生效。

条44

各部部长、各部级机构负责人、政府直属机关、省或中央直辖市人民政府主席负责执行本法令。/。