通知第217/2013/TT-BTC号关于指导实施证券和证券市场行政违法行为处罚的规定

 通知

关于实施行政处罚的指导

在证券和证券市场领域

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 根据2006年6月29日《证券法》和2010年11月24日《关于修改补充〈证券法〉若干条款的法律》

根据二〇一二年六月二十日《行政处罚法》；

根据二〇一三年七月十九日国务院第81/2013/NĐ-CP号法令关于详细规定若干条款和实施行政处罚法的措施；

根据二零一三年九月二十三日国务院发布的第108/2013/NĐ-CP号法令关于在证券和证券市场领域行政处罚的规定；

根据2008年11月27日政府第118/2008/NĐ-CP号法令《关于财政部职能、任务、权限和组织结构的规定》；

本通知指引以下内容：

财政部部长发布本通知，指导在证券和证券市场领域实施行政处罚。

第一章

总则

第一条 适用对象

1. 自然人、组织有违反行政行为的行为，在证券和证券市场领域。

2. 自然人、组织与证券和证券市场领域的行政处罚有关。

第二条 行政处罚时效

1. 对于在证券和证券市场领域发生的行政违法行为的行政处罚时效为两年，自违法行为结束之日起计算；或者对于正在进行的违法行为，自发现违法行为之日起计算。行政违法行为被发现之日是指记录该违法行为的笔录制作日期。

2. 对某些违法行为的行政处罚时效确定的具体规定如下：

c) 对于未按规定期限或要求报告或披露信息的行为，违法行为发生的时间点为应当报告或披露信息的期限届满后的次日；

在本条第1款规定的期限内，自然人、组织故意逃避或阻碍行政处罚的，行政处罚时效重新自逃避或阻碍行政处罚的行为结束之日起计算。逃避或阻碍行政处罚的行为结束之日为违法的自然人、组织主动报告并接受证券和证券市场领域的行政处罚形式的日期。执行公务的人员必须制作记录这一情况，并将其副本存入违法档案，将另一份交给违法的自然人、组织。

条3. 罚款形式和补救措施

1. 对个人、组织在证券和证券市场领域违法行为确定罚款金额的具体指导如下：

对某一违法行为的具体罚款金额是该行为规定罚款范围的中间值。罚款范围的中间值通过将最低罚款金额与最高罚款金额相加后除以二来确定。

2. 对于证券和证券市场领域的行政违法行为，非法所得数额由国务院证券监督管理机构确定。

国务院证券监督管理机构根据实际情况和具体案例制定计算行政违法行为非法所得的方法。

a) 自收到行政处罚决定之日起一个工作日内，违法的个人或组织必须在至少一份中央报纸连续三个版面以及公司网站上公布关于退还购买证券款项或保证金（如有）及其相应利息的信息。利息按违法的个人或组织开设用于收取购买证券款项或保证金的银行账户的活期存款利率计算，从投资者支付款项之日起至违法的个人或组织退还给投资者之日止。如果投资者已经合法转让了上述发行期间购买的证券，违法的个人或组织有责任确定在退款公告前已接受转让的投资者及其持有的证券数量，并告知相关投资者；

b) 违法的个人或组织须在完成向投资者退款后的三个工作日内向国务院证券监督管理机构报告退款情况。

第二章

违法行为、处罚形式和罚款金额

条4. 违反有关招股说明书；证券发行说明书；成员基金设立申请书；上市、交易申请书；设立和经营许可申请书；单独管理资金的证券公司设立申请书；代表处登记申请书；证券托管业务、境外证券公司在境内分支机构的设立申请书的规定的行为

1. 第108/2013/NĐ-CP号法令第四条第3款a项、第五条第2款、第七条第3款和第八条第2款a项的规定适用于以下信息的违规情况：

a) 发行人的经营活动、资产和财务状况的信息；

b) 发行条件、发行方案和发行所得资金使用计划的信息；

c) 与投资、经营、房地产开发项目相关的资金用途的法律信息和文件；

d) 发行担保承诺的信息；

e) 发行未履行承诺的信息，以及可能影响发行价格的发行人涉及的诉讼纠纷信息；

f) 发行人母公司、子公司名单，发行人控股或拥有控制性股份的公司名单，以及持有发行人控股或控制性股份的公司的名单。

2. 第108/2013/NĐ-CP号法令第十四条第3款和第十五条第4款的规定适用于以下信息的违规情况：

a) 上市条件和交易登记条件的信息；

b) 上市公司和交易登记公司的经营活动、资产和财务状况的信息；

c) 上市公司和交易登记公司对投资者义务履行承诺的信息；

d) 在担保债券上市时，支付担保或财产价值确认书及合法所有权证明和保险合同文件的信息；

e) 经监督银行确认的基金和公众证券投资基金的投资结果报告的信息；

f) 上市公司和交易登记公司母公司、子公司名单，上市公司和交易登记公司控股或拥有控制性股份的公司名单，以及持有上市公司和交易登记公司控股或控制性股份的公司的名单。

a) 证券公司、基金管理公司、单独委托管理资金的证券公司、境外证券公司在境内分支机构设立和经营许可条件的信息；

b) 提出设立和补充许可申请的组织的经营活动、资产和财务状况的信息。

4. 第108/2013/NĐ-CP号法令第二十三条第3款的规定适用于违反单独管理资金的证券公司设立和经营许可条件的信息。

5. 第108/2013/NĐ-CP号法令第二十四条第4款a项的规定适用于以下信息的违规情况：

a) 代表处活动登记证书颁发条件的信息；

b) 预计担任代表处负责人的人员信息。

6. 第108/2013/NĐ-CP号法令第二十五条第4款的规定适用于以下信息的违规情况：

a) 关于最低出资额的信息；

b) 出资成员的信息。

7.《国务院令第108号2013》第三十条第三款的规定适用于以下信息的违规情况：

a) 确保证券托管业务实施的物质和技术基础的信息；

b) 提出申请证券托管业务登记证书的组织的经营状况、资产和财务状况的信息。

当发现第三条第五款、第十四条第四款《国务院令第108号2013》规定的行为时，中国证监会和证券交易所必须制作笔录并扣押虚假申请材料中的文件。如果虚假文件是许可证，则中国证监会和证券交易所必须书面通知发证机关。

2.《国务院令第108号2013》第六条第五款的规定适用于组织在提交公开向公众发行证券的登记申请后，在中国证监会尚未审查该组织的申请并颁发公开向公众发行证券的登记证书之前，即开始公开向公众发行证券的情况。

3. 对违反《国务院令第108号2013》第六条第五款规定的行为处以罚款的金额，应根据违法所得计算。违法所得是指发行收入总额与发行时按账面价值计算的股份总值之间的差额。如果按照违法所得的五倍处罚仍低于对未向中国证监会登记即公开向公众发行证券的行为（见《国务院令第108号2013》第六条第四款c项）规定的最高罚款，则应适用《国务院令第108号2013》第六条第四款c项规定的最高罚款。

《国务院令第108号2013》第九条第三款b项的规定适用于组织在收到中国证监会关于纠正登记申请中不准确信息的指导后，未按要求改正或改正不符合要求的情况。

《第108/2013/ND-CP号法令》第14条第5款规定的附加处罚形式“暂停股票上市或证券交易登记活动”适用于故意提供虚假信息、隐瞒事实或严重失实的股票上市、证券交易登记申请书的编制和确认行为，或者在证券交易所已批准股票上市、证券交易登记的情况下，为股票上市、证券交易登记伪造申请书并进行编制和确认的行为。

1. 《第108/2013/ND-CP号法令》第16条第1款和第2款的规定适用于任何组织地点或信息交换方式以在证券交易所外执行买卖指令和证券交易的行为。

2. 对于有非法收入的情况，违反组织证券交易市场规定的行为罚款金额应基于从实施违法行为中获得的所有收入计算。如果适用最高五倍非法收入罚款仍低于《第108/2013/ND-CP号法令》第16条第1款规定的最高罚款金额，则有权处罚的人应适用该条款规定的最高罚款金额进行处罚。

条 9. 违反设立和经营证券业务规定

2. 《第108/2013/ND-CP号法令》第21条第3款a项规定的“实施使客户和投资者误解股票价格的行为”是指证券公司故意向客户提供不准确、不完整、无依据的信息，隐瞒有关股票价格或影响股票价格的因素的真实情况，导致客户和投资者对股票价格产生误解，并作出错误的投资决策。

条 10. 违反内部交易和操纵证券市场交易规定

2. 在考虑内部交易或操纵证券市场交易的非法利益时，如果非法利益的价值或违法行为造成的损害程度达到追究刑事责任的程度，则应将案件移交给刑事诉讼机关，按照《行政违法行为处理法》第62条规定追究刑事责任。

第三章

处罚权限和程序

条11. 分定处罚权限

发现证券和证券市场行政违法行为时，证券交易委员会监察长应根据第108/2013/NĐ-CP号法令第三十七条第一款规定的权限进行处罚，但通过专业检查活动发现的行政违法行为除外，此类情况的处罚权限属于证券交易委员会的专业检查团团长。

条12. 授权处罚、作出强制执行决定和采取补救措施

证券交易委员会主席和证券交易委员会监察长可以授权副职人员执行证券和证券市场行政违法行为的处罚权限以及强制执行行政处罚决定或采取补救措施的决定。

条13. 移送涉嫌犯罪的违法案件以追究刑事责任

1. 在审查违法案件以决定行政处罚或者已经作出行政处罚决定的情况下，如果认为违法行为有犯罪迹象，有权处罚的人必须立即将违法案件档案移交给刑事诉讼机关。

如果违法者正在执行行政处罚决定，在发现违法行为有犯罪迹象且未超过追诉时效的情况下，作出行政处罚决定的人必须作出暂时停止执行行政处罚决定的决定。自该暂停执行决定生效之日起三日内，作出行政处罚决定的人必须将违法案件档案移交给刑事诉讼机关，并书面通知违法者。

2. 刑事诉讼机关有责任审查案件并以书面形式在法律规定的时间内向移送档案的有权处罚人答复处理结果。如果不起诉刑事案件，则自不起诉决定之日起三日内，刑事诉讼机关必须将案件档案退还给已移送档案的有权处罚人。

3. 如果刑事诉讼机关通报了起诉刑事案件的决定，有权处罚的人必须在收到通报之日起五日内将原始违法案件档案移交给刑事诉讼机关；如果已经作出了行政处罚决定，作出决定的人必须撤销该行政处罚决定。

条14. 移交案件给有权处罚行政违法行为的人

1. 国家管理机构在对个人和组织进行检查和监督过程中，如果发现证券和证券市场的行政违法行为但不属于其处罚权限，则必须将全部案件档案和书面处理建议转交证券交易委员会处理。

档案包括：关于行政违法行为的记录（原件），与证券和证券市场行政违法行为相关的资料、数据和证据，这些是在检查和监督过程中收集的。

2. 对于国家管理机构移交的证券和证券市场行政违法行为案件，证券交易委员会有责任接收全部案件档案和相关资料，并按以下方式处理：

a) 如果档案、资料和证据不足以作为行政处罚的依据，则需进一步调查事实以作为作出处罚决定的基础，或进行检查以查明违法行为；

b) 如果移交的案件档案、资料和记录符合规定程序并且有足够的证据证明行政违法行为，则应制作行政违法行为记录并按照法律规定作出行政处罚决定。

条15. 制作行政违法记录和作出行政处罚决定

1. 对于超出制作记录人员的处罚权限或不属于其处罚权限范围的行政违法行为，制作记录人员必须在制作行政违法记录之日起两个工作日内，将全部违法材料移交给有处罚权限的人员。

违法材料包括：

a) 行政违法记录（原件）；

b) 行政处罚决定草案；

c) 与违法行为相关的所有文件和资料；

d) 没收违法物品、工具的记录（如有）；

e) 其他必要文件。

2. 行政违法记录必须按照《行政处罚法》第58条第2款的规定详细记载。对于无法准确确定违法行为发生地点的情况，应记录处理违法行为的地点。如果违法行为人或代表组织不在现场或者故意逃避或拒绝签署记录，则记录人员必须在记录中明确注明原因，收集违法行为证据，并作出行政处罚决定或将违法材料移交给有权处理的人员。

3. 如果行为人在被制作记录后未作出行政处罚决定的情况下，仍然故意实施违法行为，而该行为人或组织未执行中国证监会主席或中国证监会专业检查团团长的要求、结论或决定，则中国证监会主席或中国证监会专业检查团团长必须向中国证监会主席报告，采取暂扣许可证、执业证书等措施，以确保违法行为停止，依据《行政处罚法》第125条和第126条规定的程序进行。在这种情况下，在作出行政处罚决定时，可以增加加重情节，依据《行政处罚法》第10条第1款第i项规定，或者根据《国务院令第108号》第36条第1款第c项规定对不执行要求、结论或决定的行为进行处罚。

1. 自作出证券和证券市场领域行政处罚决定之日起三个工作日内，该决定必须在中国证监会官方网站上公布。如果被处罚对象是交易成员、上市组织或证券交易登记组织，则该决定还必须同时在证券交易所官方网站上公布。

2. 公布的信息内容包括：违法行为人的姓名、地址、职业，或违法组织的名称、地址，违法行为，处罚形式，补救措施。

第四章 实施细则

强制执行行政处罚决定

证券领域的行政违法行为

和证券市场

条17. 强制执行的决定权

1. 证券委员会监察长作出强制执行决定并组织实施行政处罚决定和由其制定的补救措施决定。

2. 证券委员会主席在以下情况下有权作出强制执行决定并组织实施：

a) 由其制定的行政处罚决定和补救措施决定；

b) 由证券委员会监察长制定但因人员和设备不足无法组织实施的行政处罚决定和补救措施决定，并已书面请求证券委员会主席作出强制执行决定；

c) 由证券委员会专业检查团团长制定的行政处罚决定和补救措施决定。

条18. 强制执行措施

1. 在证券和证券市场领域实施行政处罚决定的强制执行措施包括：

a) 扣除部分工资或收入；从银行账户中扣除款项；

b) 查封与罚款金额相当的财产以拍卖；查封与罚款金额相当的证券；

c) 收取被强制执行对象持有的个人或组织的金钱或财产，该个人或组织在违反规定后故意转移财产；

2. 如果个人或组织必须执行强制执行决定，归还非法所得，而被强制执行的个人或组织未能立即执行，则作出强制执行决定的人有权根据本条第1款的a、b和c项所述措施之一进行处理。

第五章

组织实施

条19. 执行责任

1. 本通知自2014年3月1日起生效，并取代财政部于2011年3月16日发布的《关于实施<关于证券和证券市场领域行政违法行为处罚的第85号法令>若干条款的通知》（第37/2011/TT-BTC号）。

2. 证券委员会主席负责组织和指导证券和证券市场领域的行政违法行为处罚工作，确保符合法律规定。

在执行过程中，如遇困难或问题，请及时反映给财政部以便审查和解决。