通知2011年第37号财政部关于执行第85/2010/ND-CP号政府法令有关证券和证券市场行政违法行为处罚若干条款的指导意见

通知

关于实施《国务院关于在证券和证券市场领域行政处罚的若干规定》的指导

关于证券和证券市场领域的行政处罚

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依据2006年国会第70/2006/QH11号证券法；

根据2002年7月2日颁布的《行政违法行为处罚条例》以及2008年4月2日颁布的《关于修改和补充〈行政违法行为处罚条例〉若干条款的决定》；

根据2008年12月16日国务院发布的《关于实施〈行政违法行为处罚条例〉（2002年）和〈关于修改和补充〈行政违法行为处罚条例〉若干条款的决定〉（2008年）若干条款的具体规定》；

根据2010年8月2日国务院发布的《关于在证券和证券市场领域行政处罚的若干规定》；

根据2005年3月18日国务院发布的《关于实施行政违法行为处罚决定强制措施程序的规定》；

由卫生部和财政部联合发布的2012年1月19日第01/2012/TTLT-BYT-BTC号联合通知，指导医疗机构采购药品如下：

财政部就实施2010年8月2日国务院发布的《关于在证券和证券市场领域行政处罚的若干规定》提出如下指导意见：

第一章

总则

本通知附带制定地质基础调查、矿产地质调查和矿产勘查钻探工程经济和技术定额。 证券和证券市场的行政违法行为

在证券和证券市场领域的行政违法行为（以下简称“证券领域的行政违法行为”），是指个人或组织故意或过失违反有关证券和证券市场的法律法规，但尚未达到追究刑事责任的程度，并且根据2010年8月2日国务院发布的《关于在证券和证券市场领域行政处罚的若干规定》（以下简称“第85号令”）应当受到行政处罚的行为。

条 2. 行政处罚原则的应用

1. 对证券领域的行政违法行为的处理必须及时、公开、透明并彻底。所有由证券领域的行政违法行为造成的后果都应按照法律规定予以解决。

2. 当对个人或组织实施行政处罚时，有权作出处罚决定的人必须依据违法行为的性质、程度、加重或减轻情节，这些情节在《行政违法行为处罚条例》的第八条和第九条、2008年12月16日国务院发布的《关于实施〈行政违法行为处罚条例〉（2002年）和〈关于修改和补充〈行政违法行为处罚条例〉若干条款的决定〉（2008年）若干条款的具体规定》（以下简称“第128号令”）第六条以及其他具体规定中有所规定：

a) 同一行为由同一个人或组织在同一时间实施，则只处罚一次。如果一个人或组织因同一违法行为已被处罚，但在完成处罚决定执行之日起一年内或处罚决定执行时效期满后一年内再次实施该违法行为，则在作出处罚决定时，根据第128号令第六条第三款的规定，将视为累犯加重情节。

b) 多个个人或组织共同实施同一行政违法行为，则每个违法者都将被处罚。有权作出处罚决定的人将根据违法行为的性质、程度、加重或减轻情节，分别对每个共同实施违法行为的个人或组织作出处罚决定。

c) 一个个人或组织实施多个行政违法行为，则将针对每个违法行为进行处罚。当对一个实施多个违法行为的个人或组织作出处罚决定时，有权作出处罚决定的人将仅出具一份处罚决定，在其中确定每种违法行为的处罚形式和金额；如果处罚形式为罚款，则将罚款金额合计为总罚款额。

3. 如果证券领域的违法行为是另一同领域违法行为的结果，则只对处罚较重的违法行为进行处罚。

4. 如果违法行为有犯罪迹象并已提交追责刑事诉讼材料，而在此之前已有行政处罚决定，则作出行政处罚决定的人必须撤销该处罚决定；如果没有作出行政处罚决定，则不对该违法行为进行行政处罚。

条 3. 处罚时效的计算

1. 证券领域的行政处罚时效：

a) 对于证券领域的行政违法行为，处罚时效为两年，自违法行为发生之日起算。

确定某些违法行为发生日期以计算处罚时效的具体指导如下：

- 对于违反第85号令第八条第四款和第五款规定的公开发行证券行为，确定违法行为发生日期以计算处罚时效的日期为登记购买证券结束之日；如果已经收取了购买证券的资金，则确定处罚时效的日期为收取购买证券资金结束之日。

- 对于违反第85号令第九条第一款、第二款及第三款a项规定的提交公众公司注册申请的行为，确定违法行为发生日期以计算处罚时效的日期为向中国证监会提交公众公司注册申请未按规定期限之日。

b) 对于已被立案、起诉或者已有决定提交审判的个人，之后有决定停止调查或停止案件，但行为违反了证券行政违法行为的迹象，则自作出停止调查或停止案件决定之日起三日内，作出停止调查或停止案件决定的机关必须将决定和案件档案送交有权处理证券领域违法的机关。在此情况下，处理违法的时效为三个月，从证券领域违法处理权人收到停止决定和案件档案之日至作出处理决定之日止；

c) 在本条第1款a项和b项规定的时效期内，组织和个人再次在证券领域实施新的违法行为或故意逃避、阻碍处罚的，则不适用本条第1款a项和b项规定的时效。证券领域行政违法行为的处罚时效重新计算，从实施新的违法行为之日或停止逃避、阻碍处罚之日开始；

停止逃避、阻碍处罚的日期是违法者主动到有权处理证券领域违法的机关报告并接受处罚措施的日期。有权处理证券领域违法的机关必须制作记录并将其存入违法档案，并将一份交给违法者。

2. 确定证券领域行政违法行为处罚期限、时效的方法：

a) 证券领域行政违法行为处罚期限、时效按月或按年规定，则该期间按公历月份或年份计算，包括劳动法规定的休息日；

b) 处罚期限按日规定，则该期间按工作日计算，不包括劳动法规定的休息日。

组织实施 处罚形式

1.主要处罚形式：

a) 警告：

对于由第85号法令规定可处以警告或罚款的行为，且存在减轻情节的情况下，可以适用警告处罚形式；

b) 罚款：

当处以罚款时，具体罚款金额是对该行为罚款幅度的中间值；如果存在减轻情节，罚款金额可以减少，但不得低于罚款幅度的最低值；如果存在加重情节，罚款金额可以增加，但不得超过罚款幅度的最高值。

罚款幅度的中间值通过将罚款幅度的最低值与最高值相加后除以二来确定。

当对同时具有加重和减轻情节的证券违法行为的个人或组织确定罚款金额时，应根据减轻情节抵消加重情节的原则进行考虑，即两个减轻情节可以抵消一个加重情节。按照上述原则抵消后，如果仍有一个加重情节和一个减轻情节，则根据违法行为的性质、程度以及违法者的改正态度，有权处理的人可以考虑适用只有一个加重情节或没有加重情节、没有减轻情节的情况下的罚款金额。

2. 补充处罚形式：

关于没收全部非法所得的具体指导如下：

a) 实施违法行为获得的任何非法收入的组织或个人将被没收上缴国家财政；

b) 没收的非法收入不包括投资者合法拥有的款项和按规定应缴纳的税款、费用；

c) 中国证监会应根据实际情况和具体情况制定计算非法收入的方法。

第二章

违法行为、处罚形式和罚款金额

第五条。 违反公开募股备案规定

1. 第85号法令第7条第1款的规定适用于以下情况：

a) 公开募股备案文件中包含法律规定的信息不准确。这些信息导致误解，影响中国证监会作出公开募股备案证书的决定或投资者的投资评估和决策；

b) 发现信息不准确或遗漏重要事项或发生新事件影响已提交备案内容时，未修改或补充公开募股备案文件；

2. 第85号法令第7条第2款的规定适用于故意隐瞒与公开募股备案有关事实的违法行为；

3. 第85号法令第7条第3款规定的“伪造公开募股备案文件”是指制造或确认虚假文件以进行公开募股备案的行为；

发现第85号法令第7条第3款规定的违法行为时，中国证监会应当制作记录并扣押虚假文件中的相关文件。如果这些文件是许可证，则应书面通知发证机关。

条6. 违反公开募股实施规定

1. 第85号法令第8条第2款a项规定的“使用招股说明书以外的信息进行市场调研”是指在获得公开募股许可之前，使用招股说明书中不存在或不准确的信息进行市场调研的行为。

2. 第五条第八十五条的规定适用于组织在公开募股登记时，当证券交易委员会正在审查该组织的公开募股登记文件时进行公开募股的情形。

3. 对违反第五条第八十五条规定的违法行为处以罚款金额应基于违法所得计算。违法所得是指发行期间实际收到的资金总额与发行时按账面价值计算的股份总价值之间的差额。如果按照违法所得的五倍处罚仍低于对未向证券交易委员会登记而公开募股行为所规定的最高罚款（即第八条第四款c项第八十五条规定的罚款），则应适用对该行为规定的最高罚款。违规组织应在接到投资者要求后的三十日内收回已公开出售的证券，并退还投资者购买证券或订金（如有）加上自行政处罚之日起至退款日止按无固定期限存款利率计算的利息。

条7. 违反提交上市公司登记文件的规定

1. 对于违反第三条第九款a项第八十五条关于提交上市公司登记文件规定的行为的具体处罚如下：

a) 提交上市公司登记文件逾期超过十二个月但不超过十八个月的，处以人民币三万元至四万元罚款；

b) 提交上市公司登记文件逾期超过十八个月的，处以人民币四万元至五万元罚款；

2. 第九条第三款b项第八十五条的规定适用于以下情形：

a) 登记文件中包含不准确的信息，涉及第二十六条二零零六年《证券法》规定的一项或多项内容；

b) 已经被证券交易委员会指导补充或更正错误信息，但未执行或未按要求执行。

条 8. 违反上市和交易证券登记的规定

1. 第十一条第一款a项和第十六条第二款第八十五条的规定适用于以下情况：

a) 在上市或交易证券登记文件中，根据法律规定提交的某些文件包含不准确的信息，这些信息导致误解并影响证券交易所/交易中心作出上市或交易证券批准决定，或影响投资者的投资决策；

b) 发现登记文件中有不准确的信息或遗漏重要事项，或发生新的事件影响已提交文件的内容，但未修改或补充登记文件。

2. 第十一条第二款和第十六条第三款第八十五条的规定适用于故意隐瞒与上市或交易证券登记文件有关的真实信息的行为。

3. 第十一条第三款和第十六条第四款第八十五条规定的“伪造、确认虚假文件以进行上市或交易证券”的行为是指创建或确认虚假文件以进行上市或交易证券。

当发现第十一条第二款和第三款、第十六条第三款和第四款第八十五条规定的行为时，证券交易所/交易中心必须制作记录并扣押虚假上市或交易证券登记文件中的相关文件，并报告证券交易委员会处理。如果这些文件是许可证，则证券交易委员会必须书面通知发证机关。

4. 第十一条第四款规定的“取消上市”和第十六条第五款规定的“强制取消交易登记”仅适用于在证券交易所/交易中心已经批准违规组织上市或交易证券后，该组织故意提供虚假信息、隐瞒事实或伪造文件以进行上市或交易证券的行为。

条9. 违反组织证券交易市场规定

1. 第十二条第一款和第二款第八十五条的规定适用于任何组织在证券交易所/交易中心之外设立地点或形式进行证券买卖和交易撮合的行为。

2. 对违反组织证券交易市场规定的行为处以罚款金额应基于个人或组织从违法行为中获得的所有收入计算。如果按照违法所得的五倍处罚仍低于第十二条第一款第八十五条规定，则有权处罚的人应适用第十二条第一款第八十五条规定进行处罚。

条10. 违反成立和经营证券业务规定

1. 第十七条第一款第八十五条规定的“使用名称不符合规定”的行为是指证券公司、基金管理公司、证券投资公司及其分支机构、代表处以及外国证券公司在越南的代表处使用与其营业执照、分支机构设立许可或办事处设立许可不符的名称。

2. 行为“设立、确认申请设立和经营许可文件时提供虚假信息”系指证券公司、基金管理公司、证券投资公司、外国证券公司在越南的分公司设立申请文件，提供不准确或遗漏重要相关事项的信息，或者在发生影响已提交文件内容的新事件时不修改、补充申请文件的行为。该行为规定于第十八条第四款第丁项第85号令。

3. 行为“未遵守公司治理的规定”系指证券公司、基金管理公司未执行或未正确执行公司章程关于公司治理的规定或适用于上市公司的公司治理规定的行为。该行为规定于第十八条第一款第丁项第85号令。

4. “实施使客户和投资者误解股票价格的行为”系指证券公司故意向客户和投资者提供不准确、不完整的信息，作出不正确的评估、建议或推荐，隐瞒有关股票价格或影响股票价格的因素的真实情况，导致客户和投资者对股票价格产生误解，并在投资决策中出现错误。该行为规定于第十八条第三款第戊项第85号令。

5. 行为“违背投资者指令”系指证券公司故意不按照投资者的证券交易指令行事，除非投资者发出的指令不符合法律规定。该行为规定于第十八条第四款第乙项第85号令。

条 11. 违反证券业务代表处的规定

第二十条第二款第a项第85号令适用于以下情形：

1. 申请设立代表处登记证书的文件中包含不准确的信息。这些信息影响到国家证券委员会作出设立代表处登记证书的决定。

2. 在发现文件中有不准确的信息或遗漏重要相关事项，或发生影响已提交文件内容的新事件时，不修改、补充公开招股说明书。

条12. 对违反设立子公司规定的行为进行处罚

行为“设立子公司申请文件时提供虚假信息”系指基金管理公司、组织或个人设立申请文件，提供不准确或遗漏重要相关事项的信息，或者在发生影响已提交文件内容的新事件时不修改、补充申请文件的行为。该行为规定于第二十一条第一款第85号令。

条 13. 违反内部交易和操纵股价的规定

第二十七条第一款第85号令适用于以下情形：

a) 使用一个或多个自己的账户或其他人的账户，或相互勾结，连续买卖证券以制造虚假供求；

b) 一个人或一组人相互勾结，在同一天内下达买入和卖出相同证券的指令，或相互勾结买卖证券而不实际转让所有权，仅在集团成员之间轮换所有权，以制造股价和虚假供求；

c) 在市场开盘或收盘时，连续大量购买或出售证券，以制造该类证券的新收盘价或开盘价；

d) 通过勾结、拉拢他人连续下达买入或卖出证券的指令，严重影响供求和股价，操纵股价；

e) 直接或间接通过大众媒体发表意见，关于某一证券或发行该证券的组织，以影响该证券的价格，且在实施交易并持有该证券头寸后；

f) 使用其他方法或实施其他行为以制造虚假供求，操纵股价。

2. 除主要罚款外，实施内部交易或操纵股价行为的组织和个人还应根据第二十六条第二款和第二十七条第二款第85号令没收全部非法所得。非法所得是指从实施内部交易或操纵股价行为中产生的利润，在扣除必须缴纳的税款和费用后计算。如果一个人使用多个账户进行内部交易或操纵股价，则非法所得按所有用于内部交易或操纵股价的账户总和计算。如果一组人勾结进行内部交易或操纵股价，则非法所得按每个用于内部交易或操纵股价的账户分别计算。

3. 在考虑内部交易或操纵股价行为的非法所得时，如果非法所得的价值或违法行为造成的损害程度达到追究刑事责任的程度，则应将案件移交给有权机关审查并依法处理，依据本通函第十六条第一款的规定。

条14。 违反证券托管业务登记的规定

行为“设立证券托管业务登记申请文件时提供虚假信息”系指证券公司、商业银行设立申请文件，提供不准确或遗漏重要相关事项的信息，或者在发生影响已提交文件内容的新事件时不修改、补充申请文件的行为。该行为规定于第三十条第二款第a项第85号令。

第三章

处罚权限和程序

条 15. 确定处罚权限

1. 第37条第1款和第2款规定的行政处罚权适用于一个行政违法行为。在罚款的情况下，处罚权限依据每种违法行为规定的最高罚款额度确定。

在处理一个人实施的多个证券领域行政违法行为时，处罚权限确定如下：

a) 如果对每个行为规定的处罚形式和罚款金额均属于第37条第1款和第2款规定的人的权限，则处罚权限仍属于该人；

b) 如果罚款金额或补充处罚形式或补救措施之一超出其权限，则负责处理案件的人应及时将案件移交给有权限的处罚人。

2. 当发现证券领域的违法行为时，有权进行处罚的人需要参照刑法的规定来确定是行政违法还是刑事犯罪。

条16。 移交刑事案件材料

1. 在考虑违法行为以决定处罚时，如果认为违法行为具有犯罪迹象，则必须将案件材料移交给有权处理刑事案件的机关进行审查并启动诉讼程序。

2. 如果刑事诉讼机关通报了关于启动刑事案件的决定，国务院证券监督管理委员会必须在收到通报之日起五个工作日内，将原始案件材料移交给有权处理的刑事诉讼机关。

3. 自收到刑事诉讼机关关于是否启动案件的通知之日起三个工作日后，如果国务院证券监督管理委员会未收到该通知，则根据第37条第2款规定有权进行处罚的人应按照法律规定作出行政处罚决定，并通知刑事诉讼机关已作出行政处罚决定。

4. 根据第41条第2款规定重新计算作出处罚决定期限的情况如下：

a) 如果在移交刑事诉讼机关之前，违法行为已经根据《行政处罚法》第56条第1款的规定延长了作出处罚决定的期限，则重新计算后的作出处罚决定期限为十个工作日；对于情节复杂的违法行为，作出处罚决定的期限为三十个工作日且不得再次延长；

b) 如果在移交刑事诉讼机关之前，有权进行处罚的人尚未根据《行政处罚法》第56条第1款的规定申请延长处罚期限，则重新计算作出处罚决定的期限应遵循《行政处罚法》第56条第1款的规定，并可根据法律规定延长作出处罚决定的期限。

条17. 行政处罚决定

1. 行政处罚决定必须由有权进行处罚的人签署并加盖其所在机构的印章。

2. 对于一个组织或个人实施的多个证券领域违法行为，有权进行处罚的人只作出一个处罚决定。如果有多个组织或个人共同实施违法行为，则有权进行处罚的人应根据每个组织或个人的违法性质和程度分别作出处罚决定。

3. 如果处罚形式或罚款金额超过有权进行处罚的人的权限，则该人应在完成违法行为材料后五个工作日内，将全部材料和文件移交给更高一级的有权进行处罚的人。

违法材料包括：

- 违法行为记录（原件）；

- 行政处罚决定草案；

- 与违法行为相关的所有文件和资料；

- 没收违法物品、工具的记录（如有）；

- 其他必要文件。

4. 行政处罚决定应在作出决定的次日发送给被处罚的组织或个人、罚款收取机关并在国务院证券监督管理委员会网站上公开。

条18. 停止违法行为

在监督检查过程中，如发现证券领域的违法行为，监督检查组组长应根据第39条规定作出停止违法行为的决定，并立即书面报告国务院证券监督管理委员会主席和监督检查委员会主任。

条19. 将案件移交给有权进行行政处罚的人

1. 国家管理机关在监督检查、调查过程中，如发现证券领域的行政违法行为但不属于自己的处罚权限，则必须将全部案件材料和书面处理建议移交给国务院证券监督管理委员会处理。

材料包括：违法行为记录（原件）、相关财务凭证、数据、证据等在监督检查、调查过程中收集到的与证券领域行政违法行为有关的材料。

2. 对于国家管理机关移交的证券领域行政违法行为案件，国务院证券监督管理委员会有责任接收全部案件材料，并按以下方式处理：

a) 如果移交的案件材料不符合本通知规定的程序，则应将材料退还给制作违法行为记录的机关，并要求其补充完整。对于需要补充完整的材料，退还期限为自发出材料转移公文之日起十五个工作日。

b) 对于证据不足，不足以对行政违法行为进行处罚的案件，应当通过调查、核实和补充证据；

c) 对于按照规定程序移送并已具备充分证明材料的行政违法案件，应根据法律规定作出行政处罚决定；

条20. 行政处罚程序

在证券领域实施行政处罚时，有权机关必须依照《行政处罚法》、第128号令、第85号令及相关通知中的规定程序和手续执行；

条 21. 证券领域行政处罚使用的记录和决定模板

证券领域行政处罚中使用的记录和决定模板详见本通知附表；

第四章 实施细则

强制执行证券领域行政处罚决定及证券市场行政处罚决定

条22. 制定强制执行决定的依据

对于未在规定期限内自愿履行证券领域行政处罚决定且有转移财产或逃匿行为的个人或组织，需采取强制措施以确保行政处罚决定的执行；

条 23. 强制执行决定的权限

中国证监会主席负责作出强制执行决定，并组织实施由其或下属机构作出的行政处罚决定的强制执行；

条24。 强制执行决定

1. 仅当有本通知第二十三条规定的有权机关作出的强制执行决定时，方可执行证券领域的行政处罚决定。强制执行决定应包括以下内容：决定日期；决定依据；作出决定的人的姓名、职务和单位；被强制执行的个人或组织的姓名和地址；强制执行措施；执行时间和地点；主要执行机关；配合机关；作出决定人的签名和机关印章。

2. 证券领域行政处罚决定的强制执行决定应按照本通知附表格式制作。

条 25. 制作强制执行决定的情形

1. 对于采取补救措施和附加处罚形式的决定：

a) 自决定中规定的补救措施和附加处罚形式的期限届满之日起三十日内，个人或组织仍未自愿履行；

b) 个人或组织未履行证券领域的行政决定且有转移财产或逃匿的行为。

2. 对于罚款决定：自决定规定的履行期限届满之日起十日内，个人或组织仍未自愿履行。

3. 个人或组织在缴纳罚款期间未被采取强制措施，该期间为根据第85号令第四十二条第二款的规定分期缴纳罚款的时间。

条26. 强制执行措施

证券领域行政处罚决定的强制执行措施包括：

1. 扣除部分工资或收入；从银行账户扣除款项。

2. 查封与罚款金额相当的财产或证券，并进行拍卖。

3. 采取其他强制措施以实现非法所得的没收。

条27。 强制执行措施的应用原则

1. 中国证监会主席根据行政处罚决定的内容、性质、程度，以及被强制执行对象的执行条件和实际情况，依次决定适用本通知第二十六条规定的强制措施。

2. 不得在法定节假日和工作时间之外，以及春节前后十五天内（特殊情况除外）组织强制执行，除非需要阻止被强制执行对象转移或毁坏财产、逃避强制执行。

第二十八条. 组织强制执行的责任

1. 中国证监会负责与相关机构和个人合作，采取措施以实施强制执行。

2. 如认为有必要在强制执行过程中使用人民警察力量，则中国证监会在实施强制执行前五天向相关公安机关发出书面请求，以便安排人员。当要求人民警察保障执行过程中的秩序和安全时，他们应及时制止扰乱秩序和妨碍公务的行为。

第二十九条。 强制执行决定的有效期

1. 强制执行决定自作出之日起一年内有效。

2. 如果被强制执行的个人或组织故意逃避或拖延，则有效期将重新计算，从逃避或拖延行为结束之日起算。

条 30. 监督和催缴非法所得及罚款

1. 中国证监会负责监督和管理应缴纳非法所得及罚款的对象，在采取强制措施之前督促和追缴欠款。

2. 催缴非法所得及罚款的方式：

a) 向违法个人或组织发送通知，要求其全额缴纳非法所得及罚款；

b) 在大众媒体上公开欠缴非法所得及罚款的个人或组织及其应缴金额。

条 31. 强制执行措施的程序和手续，以执行证券领域行政处罚决定

在证券领域实施强制执行措施以执行行政处罚决定的程序、确保决定执行的措施、强制费用、申诉、举报、起诉以及与强制执行行政处罚决定相关的违法行为处理，必须遵守《证券法》、《行政违法处罚条例》、《关于实施强制执行行政处罚决定程序的通知》（国务院令第37号，2005年3月18日发布）和《关于证券和证券市场行政违法处罚的规定》（国务院令第85号，2010年8月2日发布）中规定的程序、手续和权限。

第五章

组织实施

条32. 责任落实

本通知自2011年5月10日起生效。废止财政部于2007年8月8日发布的《关于实施国务院令第36号的通知》（财关税[2007]97号），该通知是为指导实施《关于证券和证券市场行政违法处罚的规定》（国务院令第36号，2007年3月8日发布）中的某些条款而制定的。

中国证券监督管理委员会主席负责组织和指挥证券领域的行政违法行为处理及强制执行行政决定的工作，以确保符合法律规定。

3. 在实施过程中如遇困难或障碍，请及时反映给财政部进行审查和解决。/。