通函2016年第6号关于实施第2015年第15号政府法令有关公私合作投资形式的若干条款的指导

通知

关于实施《国务院关于以政府和社会资本合作方式开展固定资产投资的若干规定》（国务院令第15号，2015年2月14日）的指导意见；

根据2014年11月26日《投资法》；

根据 《2014年6月18日固定资产投资法》；

根据政府二零一五年二月十四日第15/2015/NĐ-CP号法令关于采用公私合作伙伴模式的投资规定；

根据《国务院2015年第30号令》（2015年3月17日），关于实施《招标投标法》若干条款的具体规定； 条件选择投资者；投标法；选择投资者；

根据《国务院2008年第116号令》（2008年11月14日），关于职能、任务、权限和机构的规定；国家发展和改革委员会部长发布本通知，规定在统计中使用的体制区域分类。

应法制司司长提议，国家发展和改革委员会发布本指南；实施《国务院2015年第15号令》（2015年2月14日）关于以政府和社会资本合作方式进行投资的部分条款； 1.本指南旨在实施《国务院2015年第15号令》（2015年2月14日）关于以政府和社会资本合作方式进行投资的规定（以下简称“第15号令”），包括：

第一章

总则

第一条 调整范围

2.管理使用准备投资资金的机制；项目建议书和可行性研究报告的编制与审批程序；中央部门、省级人民政府使用准备投资费用及执行项目的办法；项目的财务方案；根据国家发展和改革委员会和财政部的指导进行项目竣工决算。

a) 将使用公共资金投资项目的投资形式转换为其他形式；

b) 项目合同、类似合同和其他项目合同模板；

c) 投资登记证书的申请、变更和收回程序，成立项目公司的程序及相关文件模板；

d) 其他属于计划与投资部根据第15/2015/NĐ-CP号法令规定有权指导的内容。

本指南适用于具有审批权限的行政机关、投资者、项目公司、贷款方及相关参与政府和社会资本合作投资项目实施的机关、组织和个人。

第二条 适用对象

具有审批权限的行政机关是指根据《国务院2015年第15号令》第三十九条规定发放、变更或收回投资登记证书的机关，包括国家发展和改革委员会和省级人民政府（以下简称“省级人民政府”）。

条3. 术语解释

1. 发放投资登记证书的机关 中央部门、省级人民政府或其授权签署并执行项目合同的机关，根据《国务院2015年第15号令》第八条和本指南第九条的规定。

2. 行政机关是 报告 中央部门、省级人民政府或其授权签署并执行项目合同的机关，根据《国务院2015年第15号令》第八条和本指南第九条的规定。

3. 项目合同是指行政机关与投资者之间签订的目标和性质类似于《国务院2015年第15号令》第三条第三至九款规定的项目合同的协议。 是指根据第15/2015/NĐ-CP号法令第3条第3、4、5、6、7、8、9款规定的合同形式以及其他类似合同形式的项目基础设施。

4. 项目 是指根据第15/2015/NĐ-CP号法令第3条第3、4、5、6、7、8、9款规定的合同形式以及其他类似合同形式的投资项目。

5. 类似合同 合格的项目提案

6. 6. 两张2 是指在项目合同谈判结束后，行政机关与投资者之间的确认双方同意项目合同草案内容，并确定各方权利义务的书面协议，依据《国务院2015年第15号令》第三十条第二款的规定。 是指符合第15/2015/NĐ-CP号法令、本通知规定数量和种类的文件，并且这些文件的内容已按规定完整申报。

7. 投资协议 b) 审查、发放、变更或收回投资登记证书以及相关行政手续，按照《国务院2015年第15号令》第三十九条、第四十条、第四十一条的规定和本指南第四章的相关规定；

条 4. 实施投资登记证书的颁发、变更、撤销和项目实施的原则

1. 在接收项目申请材料并处理相关手续时，发证机关负责：

a) 根据本通知第3条第6款的规定，检查项目申请材料的有效性；

c) 在要求修改或补充项目申请文件或拒绝发放、变更投资登记证书及相关手续时，以书面形式通知投资者并说明理由，依据《国务院2015年第15号令》和本指南的规定；

a) 根据《国务院2015年第15号令》、本指南及相关法律法规的规定，在权限范围内批准项目建议书、可行性研究报告、选择投资者、使用国有资金参与项目实施；

d) 按照第15/2015/NĐ-CP号法令、本通知和相关法律法规的规定执行其他任务和权限。

2. 有审批权的国家机关和投资者：

a) 对项目申请材料和提交给发证机关及相关机关的文件的合法性、准确性、真实性负法律责任；

b) 根据第15/2015/NĐ-CP号法令、本通知和相关法律法规的要求，解释、提供与项目申请材料相关的信息和资料；

c) 按照第15/2015/NĐ-CP号法令、本通知和相关法律法规的规定执行其他任务和权限。

3. 部门、行业和省级人民政府：

b) 对属于其管理范围内的项目相关问题，在本指南规定的时间内提出书面意见；

政府和社会资本合作方式下的固定资产投资项目转换

c) 按照第15/2015/NĐ-CP号法令、本通知和相关法律法规的规定执行其他任务和权限。

第二章

2.根据本条第一款规定，项目可以转换为以下一种或多种项目合同形式，包括《国务院2015年第15号令》第三条第三至八款规定的BOT、BTO、BOO、BTL、BLT或其他类似合同形式；

条 5. 转换条件和形式

1. 符合第15/2015/NĐ-CP号法令第15条第1款规定的正在利用政府投资资金进行投资的项目可以考虑转换为公私合作模式实施。

a) 将项目转换为BOT、BTO、BOO、BTL、BLT或其他类似合同形式，对于能够由投资者建设、管理和运营的项目，依据本指南第六条规定的方案；

投资者应按约定进度向政府偿还已投入的国有资金；负责筹集剩余资金继续建设工程，并有权在一定时间内管理、经营、运营工程以回收投资和利润。投资者管理、经营、运营工程以回收投资和利润的时间基于全部初始投资和运营流动资金，包括投资者偿还给政府的资金和投资者筹集的剩余资金。

b) 对于能够通过土地置换安排让投资者实施其他项目的项目，根据本通知第7条规定的方案，转换为BT合同形式；

c) 其他转换形式和方案在具体情况下根据部门、行业、省级人民政府或投资者的提议进行考虑。

条6. 实施项目采用BOT、BTO、BOO、BTL、BLT或类似合同形式的转换方案

1. 撤回全部国家已投资金：

国有资金已投入部分根据《国务院2015年第15号令》第十一条的规定计入国有资金参与项目实施的比例。投资者负责筹集剩余资金继续建设工程，并有权在一定时间内管理、经营、运营工程以回收投资和利润。投资者管理、经营、运营工程以回收投资和利润的时间基于投资者筹集的剩余资金和投资者偿还给政府的资金（如有）。

2. 使用全部或部分国家已投资金参与实施项目：

根据《国务院2015年第15号令》第一条和第二条规定，国有资金已投入部分的价值应在项目转换投资形式时根据财政部的指导进行决算。在转换投资形式时未支付给承包商的款项将在转换投资方案中与投资者协商解决，具体如下：

3. 国家已投资股本的价值根据本条第1款、第2款的规定，依据财政部分别制定的决算项目到转换投资形式时点的指引来确定。在转换投资形式时点尚未支付给承包商的债务数额应在转换投资方案中确定，并按照以下方案与投资者进行谈判：

a) 各部、各行业、省人民委员会自行平衡资金来源，以支付属于其责任范围内的基本建设量，符合《政府投资法》第一百零六条第二款规定的政府投资计划资金安排原则，用于偿还基本建设拖欠款项；

b) 投资人偿还国家已投资金以支付给承包商。

条7. 实施项目采用BT合同形式的转换方案

1. 国家已投入建设项目的价值在转换投资形式时按照财政部的指导确定。在转换投资形式时未支付给承包商的工程量款项根据本通知第六条第三款的规定确定。

2. 在依据本条第一款规定确定国家已投入的资金的基础上，投资者负责筹集剩余资金继续建设工程项目，并被分配土地或租赁土地实施其他项目以回收投资和利润。支付给投资者的土地价值根据投资者为完成工程而筹集的资金价值确定。

3. 使用土地支付给投资者的行为按照第15号2015年法令第三条第五款和总理关于在实施BT合同投资项目时由国家用土地支付给投资者的机制的决定的规定执行。

条8. 转变投资形式的文件、程序和手续

1. 各部、行业和省级人民政府组织编制转变投资形式的申请文件，包括以下内容：

a) 投资形式转换建议书包括：转换投资形式的必要性及满足本通知第五条第一款规定条件的能力；按照本通知第五条第二款、第六条和第七条的规定进行的投资形式和转换方案；转换投资形式后的项目实施机制（如有）；

b) 随同投资形式转换建议书提交的材料包括：按照第15号2015年法令第十六条第二款规定的内容提出的项目建议；按照法律规定，到提出转换投资形式时为止的项目实施情况报告；

2. 各部、各行业、省人民委员会按照第15号2015年法令第十七条第一款规定的权限组织审查并批准转换投资形式方案和项目建议。对于属于总理按照《投资法》第一百七条第三款规定决定投资意向的项目，各部、各行业、省人民委员会在批准转换投资形式方案之前向总理报告，请求审议并决定转换投资形式的意向。

3. 在按照本条第二款规定批准转换投资形式方案和项目建议后，各部、各行业、省人民委员会组织编制、审查并批准调整项目的可行性研究报告，按照第15号2015年法令第四章的规定选择投资者谈判项目合同。

4. 被选中的投资者与有权限的国家机关组织谈判项目合同，签订投资协议，并按照第15号2015年法令第五章和第六章的规定办理投资登记证书、成立企业以实施项目。

第三章

项目合同及其他类似合同

条9. 签订和履行项目合同的授权机构

1. 各部、各行业、省人民委员会按照第15号2015年法令第八条第二、三、四款规定的条件、原则和程序执行项目合同的签署和履行授权。

2. 按照第15/2015/NĐ-CP号法令第八条第二款规定，被授权签订和履行项目合同的机构包括：

a) 属于各部、相当于部级的机构协助部长、相当于部长的首长行使对该行业或领域的国家管理职能的组织；

b) 省级人民委员会专业机关；

c) 县级人民政府。

3. 被授权签署和履行项目合同的机构对各部、各行业、省人民委员会在其授权范围内承担责任，按照第15号2015年法令第八条第三、四款的规定。

条10. 项目合同的内容

1. 项目合同包括第15/2015/NĐ-CP号法令第三十二条第一款规定的内容以及本通函附件一的内容。

2. 各方可以协商确定随附项目合同的文件（包括附件、材料和其他文件），以确认或详细规定项目合同的内容。

3. 与项目实施有关的合同内容（如有），由各方协商一致，符合项目合同的规定。

条 11. 订立项目合同

有权限的国家机关和投资者按照第15号2015年法令第三十一条的规定签订项目合同。自签订项目合同之日起七个工作日内，投资者将项目合同正本送交颁发投资登记证书的机关存档并监督投资活动，按照法律规定执行。

条 12. 提出实施类似合同的建议

1. 各部委、行业和省人民政府提出实施类似合同的建议，报送国家发展和改革委员会审核，呈报总理审议批准。

2. 实施类似合同的建议包括以下内容：

a) 与第15/2015/NĐ-CP号法令第三条第三、四、五、六、七、八、九款规定的项目合同形式相比，实施类似合同的必要性和优势；

b) 项目建设、所有权、管理、经营、运营、开发和转让项目工程的方式；服务提供、回收投资资金和投资者利润的方式；

c) 如有，关于拟实施的类似合同的国际经验。

3. 自收到各部、各行业、省人民委员会的建议文本之日起二十五日内，计划投资部审核并向总理报告，请求审议并决定执行其他类似合同。

条 13. 转让项目合同的权利和义务

1. 投资者（以下简称转让方）有权按照第15号2015年法令第三十四条的规定将其在项目合同中的权利和义务全部或部分转让给贷款方或其他投资者（以下简称受让方）。

2. 受让方必须满足以下要求：

a) 具备执行项目合同及相关合同的财务能力和管理能力；

b) 承诺继续履行项目合同及有关合同中转让方的权利和义务；

c) 根据项目合同、贷款合同及相关协议，国家机关和投资者之间达成的其他要求。

3. 投资者按照本通知第十八条的规定办理投资登记证书变更手续。如果转让项目合同的权利和义务导致企业注册内容发生变化，项目企业应按照企业法的规定办理企业注册内容变更手续。

4. 如转让项目合同的权利和义务产生收入，转让方必须根据税收法和项目合同的规定履行财政义务。

第四章 实施细则

投资登记证书的发放、变更、撤销和项目企业的成立手续

条 14. 项目申请材料和受理项目申请材料的机关

1. 根据第15/2015/NĐ-CP号法令第四十条第一款的规定，申请投资登记证书（以下简称项目申请材料）的具体规定如下：

a) 按照本通知附件二第一表的要求编制的投资登记证书申请书；

按照第15号2015年法令第三十条第二款规定签订的投资协议、按照本通知第十条第一款规定起草的项目合同草案以及与项目实施有关的合同草案（如有）；

c) 经批准的项目决定和可行性研究报告的副本；

d) 根据第15/2015/NĐ-CP号法令第十七条第二款的规定，政府主管部门批准使用国有资本参与项目的同意书的副本（如有）；

đ) 投资者之间的合资合同和项目企业章程草案（如有）；

e) 政府主管部门批准选择谈判项目合同的投资者结果的决定的副本。

2. 受理项目申请材料的机关：

a) 国家发展和改革委员会受理第15/2015/NĐ-CP号法令第三十九条第一款规定的项目申请材料；

b) 省级人民政府所属的发展和改革委员会受理第15/2015/NĐ-CP号法令第三十九条第二款规定的项目申请材料。

条15. 审查程序和手续向属于计划与投资部权限的项目颁发投资登记证书

1. 投资者提交5套项目文件，其中包含1套原件，按照本通知第14条第1款的规定，并提交4套复印件给计划与投资部。

2. 自收到项目申请文件之日起两个工作日内，计划投资部检查文件的有效性。如需修改或补充项目申请文件，计划投资部通过书面形式一次性告知投资者每份文件需要修改或补充的所有内容。通知应明确指出修改或补充的要求及其原因。项目申请文件的修改或补充时间不计入第15号2015年法令第四十条第三款规定的投资登记证书发放期限内。

3. 根据项目目标、性质、规模和地点，在收到有效项目申请文件之日起三个工作日内，计划投资部向相关部委、行业和拟实施项目的省级人民委员会发送文件，征求他们对各自管理范围内的事项的意见，按照第15号2015年法令第六十五条、第六十六条、第六十七条、第六十八条、第六十九条和第七十条的规定。

4. 自收到计划与投资部的请求之日起7个工作日内，本条第3款规定的机构就其管理范围内的问题提出意见。

5. 自收到有效项目文件之日起25天内，计划与投资部审查并为投资者颁发投资登记证书。

条6. 审查内容包括：

a) 项目实施内容与可行性研究报告批准决定、投资者选择结果批准文件以及项目文件的一致性；

b) 投资优惠、保障和支持措施及相关的协议。

7. 根据国家发展和改革委员会的要求，投资者有责任补充说明以澄清本条第6款规定的相关内容。补充说明的时间不计入颁发投资登记证书的期限，该期限由第15/2015/NĐ-CP号法令第40条第3款规定。

条16. 向属于省级人民委员会权限的项目颁发投资登记证书的手续

1. 投资者提交5套项目文件，其中包含1套原件，按照本通知第14条第1款的规定，并提交4套复印件给省计划与投资厅。

2. 自收到项目文件之日起2个工作日内，省计划与投资厅检查文件的有效性，并执行本通知第15条第2款规定的手续。

3. 根据项目目标、性质、规模和实施地点，在收到有效项目申请材料之日起三个工作日内，发展和改革局应向地方相关国家管理机关发送征求意见函，涉及这些机关管理范围内的内容。如果项目合同中有关于采用未在第15/2015/NĐ-CP号法令中规定的担保或投资支持形式的约定，或者项目实施条件超出了省级人民委员会的权限，则发展和改革局应在收到有效项目申请材料之日起三个工作日内向各部、行业发送征求意见函，涉及合同中属于这些机关管理范围的内容，按照第15/2015/NĐ-CP号法令第64、65、66、67、68和69条的规定。

4. 自收到省计划与投资厅的请求之日起7个工作日内，本条第3款规定的机构就其管理范围内的问题提出意见。

5. 在收到有效项目申请材料之日起二十日内，发展和改革局应编制包括本通则第15条第6款规定的审查报告，并提交给省级人民委员会。

6. 自项目文件接收机构收到有效项目文件之日起25天内，省级人民委员会为投资者颁发投资登记证书。

7. 根据发展和改革局的要求，投资者有责任补充说明以澄清本通则第15条第6款规定的相关内容。补充说明的时间不计入颁发投资登记证书的期限，该期限由第15/2015/NĐ-CP号法令第40条第3款规定。

条17. 投资登记证书的颁发程序适用于其他项目

1. 其他项目的文件应按照投资法及相关法律规定编制。

2. 其他项目的投资登记证书的颁发程序如下：

a) 外国投资者或经济组织根据第23条第1款《投资法》规定实施的其他项目，应按照《投资法》第37条和第118/2015/NĐ-CP号政府法令（2015年11月12日）关于《投资法》若干条款的具体规定和指引办理投资登记证书手续；

b) 国内投资者或经济组织根据第23条第2款《投资法》规定实施的其他项目，无需办理投资登记证书手续。如需办理投资登记证书，投资者应按照本款第a项规定办理手续。

3. 其他项目可以在完成第四十三条第三款规定的项目工程后同时或之后启动，依据政府于2015年2月15日颁布的第15/2015/NĐ-CP号法令。

条18. 投资登记证书的变更

1. 如果调整项目或修改、补充项目合同不会改变投资登记证书的内容，投资者应将调整内容通知投资登记证书发证机关，并附上与项目调整或合同修改、补充相关的文件和文本，以便存档并进行投资监督活动。

2. 如果项目名称、投资者法定代表人地址或相关信息发生变化，投资者应向投资登记证书发证机关提交调整投资登记证书的申请书（使用本通则附件II表3）。投资登记证书发证机关应在收到完整申请材料之日起五个工作日内完成投资登记证书的调整。此程序按本款规定执行。

3. 调整可行性研究报告、修改或补充项目合同内容导致投资登记证书内容发生变化，但不属于本条第2款规定的情况，应按照以下规定处理：

a) 投资者应向投资登记证书发证机关提交五份申请材料，其中一份为原件，四份为复印件。申请材料包括：使用本通则附件II表3填写的调整投资登记证书申请书；根据法律规定，到提出调整投资登记证书时为止的项目实施情况报告；投资登记证书和项目合同的有效副本；合同修改或补充协议（适用于合同修改或补充的情况）；调整可行性研究报告的有效决定及调整后的可行性研究报告（适用于因调整可行性研究报告而修改或补充合同的情况）；合同转让权利和义务的协议（适用于合同权利和义务转让的情况）；接受贷款方项目的协议及贷款方成立证明的有效副本或其他具有同等效力的文件（适用于贷款方接受项目的情况）；

b) 投资登记证书发证机关应按照本通则第15条和第16条规定的程序征求相关部门对调整内容的意见，并在收到有效项目申请材料之日起二十五个工作日内完成投资登记证书的调整。

条19. 终止项目合同和收回投资登记证书

1. 项目合同根据第15/2015/NĐ-CP号法令第三十六条第二款的规定终止效力。

2. 收回投资登记证书的程序和手续：

a) 投资者与有权限的国家机关按照项目合同中的约定办理终止项目合同的手续及相关手续；

b) 自完成项目合同终止及其他相关手续之日起十五日内，投资者和有权国家机关应向投资登记证书发证机关提交收回投资登记证书的申请书。申请书中应包含项目实施情况、终止项目合同的依据，并附上完成项目合同终止手续的相关文件。

c) 自收到收回投资登记证书申请之日起三十日内，投资登记证书发证机关应作出收回投资登记证书的决定。

3. 对于根据投资证书（同时作为营业执照）或投资许可证开展活动的项目，投资注册机关应决定终止投资证书（同时作为营业执照）或投资许可证中的投资登记内容。

4. 项目企业的解散按照企业法和项目合同的规定执行。

条20. 项目企业成立、管理和运营

1. 在获得投资登记证书后，投资者应按照第15号令第42条第1款的规定办理企业登记手续以成立项目企业。项目企业的管理、运营和解散依照企业法、投资法以及项目合同的规定执行。

2. 对于采用BOT合同实施的项目，国内投资者实施的C类项目，投资者可依据本条第1款的规定成立项目企业，或直接实施项目，但必须独立组织管理和核算项目的投资资金及活动。

3. 项目企业重组的条件和程序依照企业法、项目合同以及国家发展改革委根据有权机关和投资者的建议所作的指导进行。

4. 投资者的自有资本应按项目合同中约定的进度投入。在注册成立项目企业时，投资者应确定其用于出资的资产价值，符合企业法的规定。如果项目企业的注册资本低于第15号令第10条第2款规定的最低自有资本要求，投资者须承诺在项目实施过程中增加注册资本，确保按项目合同约定足额出资。

第五章

实施条款

条 21. 生效执行

1. 本通知自2016年9月20日起生效。

2. 国家发展改革委2011年第3号通知《关于实施〈关于采用BOT、BTO和BT合同形式的投资规定〉的通知》（2011年1月27日发布）自本通知生效之日起失效。

条 22. 执行责任

1. 各部部长、相当于部长级别的机构负责人、直属中央政府的委员会主席、各投资者及相关机构负责执行本通知。

2. 在执行本通知的过程中，如遇问题应及时反馈给计划投资部以便进一步指导。/。