通知2005年第12号关于指导实施第113/2004/NĐ-CP号政府法令有关违反劳动法的行政处罚若干条款的通知

通知

对国务院令第113号令《关于对违反劳动法行为进行行政处罚的规定》的若干条款进行指导

国务院于二〇〇四年四月十六日发布的第113号令《关于对违反劳动法行为进行行政处罚的规定》中有关违法行为行政处罚的规定

执行国务院令第113号令《关于对违反劳动法行为进行行政处罚的规定》第三十七条；

劳动和社会保障部作出如下指导：

第一章 总则

1. 对象和适用范围

本通知对国务院令第113号令《关于对违反劳动法行为进行行政处罚的规定》（以下简称“第113号令”）中的若干条款的实施进行指导。

2. 不予行政处罚的情形

a) 根据《外交代表机关、领事机关和国际组织驻华代表机构及其人员享受特权与豁免的条例》规定享有免除行政处罚权利的外国个人或组织；

b) 根据第113号令第六条规定超过行政处罚时效的情况；

c) 违法行为涉嫌犯罪，案件材料应按照刑事法律规定转交有管辖权的司法机关审查处理。

3. 负责处罚违法行为的人在处理违反劳动法的行为时，必须依据第113号令规定的违法行政行为、具体形式和罚款金额来做出正确的处罚决定；同时指导被处罚的组织和个人按照规定执行处罚决定。

第二章 劳动法违法行为

1. 违反关于就业的规定，适用于第113号令第八条第l点第d项；第二款；第三款第a项的规定：

a) 违反《关于实施〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的实施细则》第39号国务院令（2003年4月18日发布）和劳动和社会保障部2003年9月22日发布的第20号通知中关于招聘员工程序的规定；

b) 关于失业救济金：雇主支付的失业救济金低于《中华人民共和国劳动法》第17条规定的标准；

c) 建立失业救济金储备基金不符合《中华人民共和国劳动法》第17条第三款、第39号国务院令（2003年4月18日发布）、财政部2003年8月14日发布的第82号通知和2004年2月9日发布的第7号通知的规定。

2. 违反关于职业培训的规定，适用于第113号令第九条第一款和第二款的规定：

a) 违反《关于实施〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的实施细则》第2号国务院令（2001年1月9日发布）和《中华人民共和国教育法》关于职业培训机构设立、注册、运营、分立、合并、停业和解散的规定，包括第四条至第八条、第十条至第十九条、第二十四条和第二十七条；

b) 向属于不应收费对象的学生收取职业培训费用，根据国务院1995年4月29日发布的第28号令《关于实施〈优抚对象抚恤优待条例〉若干问题的实施细则》第六十五条和第六十六条的规定；

c) 收取的职业培训费用高于规定的收费标准，根据国务院总理1998年3月31日发布的第70号决定第三条第二款第二项的规定。

3. 违反关于劳动合同的规定，适用于第113号令第十条第二款的规定：

实际上已经工作满12个月以上的劳动者未与用人单位签订劳动合同，或者劳动者连续签订了两个固定期限劳动合同后继续工作而用人单位未与其签订劳动合同或签订了但为固定期限合同，均视为未按规定签订劳动合同。

4. 违反关于社会保险的规定，根据第113号令第十八条和第二十一条的规定，解释如下：

a) 未按《社会保险条例》（附随国务院1995年1月26日发布的第12号令）的规定为参加社会保险的劳动者足额缴纳社会保险费的行为包括：

- 缴纳金额不足；

- 缴纳时间不足。

b) 未按《社会保险条例》的规定为劳动者缴纳或支付社会保险费的行为包括：

- 用人单位未为劳动者缴纳社会保险费；

- 用人单位已从劳动者工资中扣除5%作为社会保险费，但未按总工资的15%向社会保险机构缴纳；

- 缴纳的社会保险人数不足单位应缴纳的强制性参保人数；

- 未将不属于强制性参保对象的劳动者的社会保险费计入其工资。

c) 为劳动者出具错误证明的行为是指确认或编制名单与实际情况不符，导致劳动者享受病假津贴、工伤治疗或职业病治疗待遇。

d) 故意妨碍劳动者享受社会保险待遇的行为包括：

- 在劳动者提供完整有效文件后的30天内，未能及时完成并提交相关手续以使劳动者获得社会保险待遇；

- 在收到社会保险机构的支付决定后30天内，未及时向享受社会保险待遇的人员支付款项（包括病假、产假、工伤和职业病待遇）。

条 ||| 社会保险机构自收到完整合法的申请材料之日起超过三十日仍未完成社会保险待遇申请材料的审核。

点 ||| 拖欠社会保险费的行为，自应当缴纳之日或政府规定的期限起超过三十日。

点 ||| 不建立社会保险登记簿或者不向劳动者提供社会保险登记簿的行为包括：

项 ||| 用人单位自劳动者开始工作并在企业、机关、组织参加社会保险登记之日起九十日内未为劳动者办理社会保险登记手续；

项 ||| 劳动合同终止且劳动者离开单位时，不向劳动者提供社会保险登记簿。

点 ||| 劳动者欺诈、伪造社会保险申请材料以获取社会保险待遇的行为包括：

项 ||| 在申请材料中填写虚假信息或涂改与社会保险待遇有关的内容；

项 ||| 伪造有权机关的文件并将其纳入社会保险申请材料。

点 ||| 医疗卫生机构错误地出具工伤或职业病伤残鉴定证明的行为是指在工伤或职业病伤残等级评定过程中，对参加社会保险人员的伤残等级评定不符合卫生部的规定。

章 ||| 第三章 行政处罚程序

负责处理违反劳动法律法规行为的人必须按照第113/2004/NĐ-CP号法令第三十一条的规定执行行政处罚程序，并遵守以下规定：

1. 当发现属于其管理范围内的违法行为时，正在执行公务的执法人员应立即根据第134/2003/NĐ-CP号法令第十八条的规定停止违法行为，并及时制作劳动法律法规违法记录。劳动法律法规违法记录采用该法令附件一中的格式01。

2. 根据第134/2003/NĐ-CP号法令第十九条规定的简易程序进行处罚时，执法人员无需制作违法记录，而是在现场直接实施处罚。现场处罚决定采用适用于警告和罚款的格式05和06，由第134/2003/NĐ-CP号法令发布并附于此通知。

3. 自违法记录制作之日起十日内，对于情节复杂的违法行为，应在三十日内作出处罚决定。执法人员应根据第134/2003/NĐ-CP号法令发布的格式07作出违法处罚决定。

4. 如果违法行为超出制作违法记录人的处罚权限，则应在五天内将违法记录及所有相关文件提交给有处罚权限的人。当执行完行政违法处罚决定后，作出处罚决定的人应将一份处罚决定副本发送给提出处罚请求的人。如果收到处罚请求但未执行，则应书面通知并说明原因。

5. 根据第113/2004/NĐ-CP号法令第二十六条、二十七条、二十八条规定的违法行为处理人缺席时，应授权副职。

授权必须以书面形式进行，并由授权人签字。授权书中应明确授权范围和期限。

6. 对于被处以行政违法行为处罚而不自愿履行处罚决定的人，将根据2002年《行政违法行为处理条例》第六十六条规定采取强制执行措施。强制执行决定采用第134/2003/NĐ-CP号法令发布的格式08。

7. 如果超过第113/2004/NĐ-CP号法令第六条第一款规定的行政处罚时效，则不予处罚，但有权处罚的人可以决定采取补救措施。对于不适用劳动法律法规处罚的情况，补救措施决定采用第134/2003/NĐ-CP号法令发布的格式09。

第四章 实施条款

||| 本通知自发布之日起十五日后生效。

在执行过程中，如遇需要解释或补充指导的问题，请向人力资源和社会保障部反映，该部门将在其职能、任务和权限范围内及时进行解释或提供补充指导。

                                                                                    阮氏恒

                                                                                        聂文俊