令第71号2017年国务院令关于上市公司治理的指导

令

||| 关于上市公司公司治理的指引

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根据2015年6月19日《政府组织法》；

依据2014年11月26日《企业法》；

根据2006年6月29日《证券法》；

根据2010年11月24日《关于修改、补充〈证券法〉若干条款的决定》；

遵照财政部部长的建议；

||| 政府发布关于上市公司公司治理的法令，对其进行指导。

 

第一章

总则

 

第一条 调整范围和适用对象

一、调整范围

||| 本法令规定并指导与上市公司公司治理相关的问题，包括：

||| a) 股东大会；

||| b) 董事会；

||| c) 审计委员会；

||| d) 与关联方的交易；

||| e) 报告和信息披露。

二、适用对象

a) 公众公司；

||| b) 上市公司的股东及其关联组织和个人；

||| c) 上市公司董事会成员、审计员及企业管理者及其关联组织和个人；

||| d) 与上市公司有关权益的组织和个人。

第二条 术语解释

在本规定中，下列用语的含义如下：

||| 1. 公司治理是一个系统，包括以下原则：

||| a) 确保合理的治理结构；

||| b) 确保董事会和审计委员会的有效运作；

||| c) 确保股东及相关人员的利益；

||| d) 确保股东之间的公平待遇；

||| e) 公开透明地进行所有公司活动。

||| 2. 上市公司是指证券法第二十五条第一款规定的股份有限公司。

||| 3. 大股东是指证券法第六条第九款规定的股东。

||| 4. 企业管理者是指企业法第四条第十八条规定的人员。

||| 5. 企业管理者是总经理（总裁）、副总经理（副总裁）、财务总监和其他根据公司章程规定的企业管理者。

||| 6. 非执行董事（以下简称非执行董事）是指除总经理（总裁）、副总经理（副总裁）、财务总监及其他根据公司章程规定的企业管理者外的董事会成员。

||| 7. 独立董事（以下简称独立董事）是指企业法第一百五十一条款第二款规定的人员。

||| 8. 公司治理负责人是指本法令第十八条规定的具有责任和权限的人。

||| 9. 关联方是指企业法第四条第十七条和证券法第六条第三十四条规定的个人或组织。

||| 第三条 专业法律适用原则

||| 如果专业法律对公司治理的规定与本法令不同，则适用专业法律的规定。

第二章

||| 股东和股东大会

 

||| 第四条 股东的权利和义务

||| 1. 股东享有企业法第一百一十四条、第一百一十五条和公司章程规定的全部权利和义务，此外，上市公司的股东还享有以下权利：

||| a) 平等待遇权。同一种类的每一股都赋予股东相同的权利、义务和利益。如果公司有优先股，与优先股相关的权利和义务必须由股东大会通过并充分告知股东；

||| b) 获取公司定期披露和临时披露信息的完整权利。

||| 2. 股东有权保护其合法权利。如果股东大会的决定违反法律或公司章程，或者董事会的决定违反法律或公司章程导致公司受损，股东有权根据企业法的规定要求撤销或暂停该决定。

条5. 大股东的义务

大股东除遵守《企业法》规定的股东义务外，还必须履行以下义务：

1. 大股东不得利用其优势地位影响公司的权利和利益以及其它股东的权利和利益，依照法律规定和公司章程。

2. 大股东有义务按照法律规定披露信息。

条6. 公司章程

1. 公司章程须经股东大会通过，并不得违反《企业法》、《证券法》、本法令的规定及相关法律法规。

2. 财政部制定供上市公司参考的公司章程范本。

条7. 公司内部治理制度

1. 公司内部治理制度由董事会制定并提交股东大会审议通过。公司内部治理制度不得违反法律规定和公司章程。

2. 财政部制定供上市公司参考的公司内部治理制度范本。

条8. 股东大会会议

股东大会会议的召开应遵循《企业法》的规定，同时必须满足以下要求：

1. 上市公司必须严格遵守法律规定、公司章程及公司内部规定关于召集股东大会会议的程序和手续。上市公司应在最后登记日至少提前20天公布有权参加股东大会的股东名单。上市公司应在公司内部治理制度中规定授权委托书的程序。

2. 董事会或召集人应合理安排股东大会会议议程、地点和时间，以便讨论和表决每个议题，依据《企业法》第136条第7款的规定。

3. 上市公司在公司内部治理制度中规定使用现代信息技术使股东能够更好地参与和发表意见，包括通过在线股东大会、电子投票或其他形式的电子投票，依据《企业法》第140条和公司章程的规定。

4. 每年，上市公司必须根据《企业法》的规定召开年度股东大会。年度股东大会不得以书面征求意见的形式召开。如果年度财务报告中有重大例外事项，上市公司可以邀请独立审计公司的代表参加年度股东大会。

条9. 董事会在年度股东大会上的工作报告

董事会在年度股东大会上提交的工作报告应符合《企业法》第136条第2款c项和公司章程的规定，同时还需包含以下内容：

1. 董事会及其成员的薪酬、运营费用和其他利益，依据《企业法》第158条第3款和公司章程的规定。

2. 董事会会议总结和董事会决策。

3. 独立董事对董事会活动的评估结果（如有）。

4. 在上市公司采用《企业法》第134条第1款b项规定模式的情况下，董事会下属审计委员会的活动。

5. 董事会下属其他委员会的活动（如有）。

6. 对总经理（首席执行官）的监督结果。

7. 对其他管理人员的监督结果。

8. 未来计划。

条 10. 董事会活动报告在年度股东大会上的提交

对于按照企业法第134条第1款第a项规定模式运营的上市公司，董事会活动报告应根据企业法第136条第2款第d项和第đ项的规定提交给年度股东大会，并且还必须包含以下内容：

1. 根据企业法第167条第3款和公司章程的规定，关于监事会及其成员的薪酬、费用和其他利益。

2. 监事会会议总结及监事会的结论和建议。

3. 对公司经营和财务状况的监督结果。

4. 对董事会、总经理（总裁）及其他企业管理者的监督结果。

5. 监事会与董事会、总经理（总裁）和股东之间合作活动评估的结果。

 

第三章

董事会和董事

 

条 11. 董事候选人提名

1. 若已确定候选人，在召开股东大会前至少10天，应在公司网站上公布有关董事候选人的信息，以便股东在投票前了解这些候选人。董事候选人必须书面承诺其公布的个人信息真实、准确、合理，并承诺若当选为董事将忠实、勤勉、谨慎地履行职责，以维护公司的最大利益。有关董事候选人的信息至少应包括：

a) 姓名、出生日期；

b) 专业资格；

c) 工作经历；

d) 其他信息（如有），根据公司章程的规定。

上市公司必须确保股东能够获取有关候选人担任其他公司董事、其他管理职务以及与候选人相关的利益的信息（如有）。

2. 持有公司普通股至少连续六个月的股东有权根据企业法和公司章程的规定提名董事候选人。

3. 若通过提名和自荐产生的董事候选人数量仍不足以满足企业法第114条第4款规定的数量要求，现任董事会可以推荐额外的候选人或根据公司章程和公司内部治理制度的规定组织提名。董事会推荐额外候选人的事项必须在股东大会表决选举董事之前明确公告。

条 12. 董事资格

1. 董事必须符合企业法第151条第1款和公司章程规定的标准和条件。董事不必是公司的股东。

2. 董事长不得同时兼任同一上市公司的总经理（总裁）职务。

3. 同一上市公司的董事不得同时担任超过五家其他公司的董事职务。

条13. 董事会成员

1. 公司的董事会成员数量最少为3人，最多为11人。董事会结构需确保成员在法律、财务和公司业务领域知识及经验上的平衡，并考虑性别因素。

2. 公司的董事会结构需确保执行董事与非执行董事之间的平衡。至少三分之一的董事会成员必须是非执行董事。

3. 公司应尽量限制董事会成员兼任公司管理层职务，以确保董事会的独立性。

4. 对于尚未上市且按照企业法第134条第1款b项规定模式运营的公众公司，其董事会成员结构须确保至少五分之一的董事会成员是独立董事。如果公司的董事会成员少于5人，则必须确保有一名独立董事。

5. 上市公司的董事会成员结构须确保至少三分之一的董事会成员是独立董事。

条14. 董事会成员的权利和责任

1. 董事会成员享有企业法、相关法律法规以及公司章程规定的全部权利，包括获取有关公司及其子公司、关联公司财务状况和经营活动的信息和文件的权利。

2. 董事会成员须履行企业法和公司章程规定的职责，此外还须承担以下责任：

a) 真诚谨慎地履行职责，以股东和公司的最大利益为重；

b) 出席所有董事会会议，并对讨论事项发表明确意见；

c) 及时向董事会报告从子公司、关联公司及其他组织获得的报酬；

d) 向国家证券委员会、证券交易所以及根据法律规定进行股票交易时披露信息。

3. 在股东大会批准后，公司可以为董事会成员购买责任保险。该保险不包括因违反法律和公司章程而产生的责任。

条15. 董事会的责任和义务

董事会必须遵守企业法和公司章程规定的全部责任和义务，此外还需承担以下责任和义务：

1. 对股东负责，就公司运营情况作出解释。

2. 平等对待所有股东，并尊重与公司有关的利益方的利益。

3. 确保公司运营符合法律规定、公司章程和内部规章制度。

4. 制定公司治理内部制度，并按本法令第七条规定提交股东大会审议。

5. 按本法令第九条规定，在股东大会上报告董事会活动情况。

条16. 董事会会议

1. 董事会必须按照公司章程和公司内部治理制度的规定，每季度至少召开一次会议。董事会会议的组织、议程及相关资料应提前依照法律规定和公司章程的时间期限通知董事会成员。

2. 董事会会议记录必须详细且清晰。会议主席和记录人员必须在会议记录上签字。董事会会议记录应按照法律规定和公司章程的要求保存。

3. 每年，董事会要求独立董事提交关于董事会活动的评估报告，并可能在年度股东大会上公布该评估报告。

条17. 上市公司董事会下的委员会

1. 上市公司的董事会可以设立支持董事会运作的人力资源委员会、薪酬委员会及其他委员会。董事会需要任命一名独立的董事会成员担任人力资源委员会和薪酬委员会的负责人。设立这些委员会需获得股东大会的批准。

2. 如果不设立人力资源委员会和薪酬委员会，董事会可以指派独立的董事会成员协助董事会进行人事和薪酬相关工作。

3. 董事会应详细规定委员会的设立、每个委员会的责任、委员会成员或被指定负责人事和薪酬工作的独立董事的责任。

条18. 公司治理负责人

1. 上市公司的董事会必须任命至少一名人员担任公司治理负责人。公司治理负责人可以兼任公司秘书，依据企业法第152条第5款的规定。

2. 公司治理负责人必须具备法律知识，不得同时为正在审计公司财务报表的独立审计公司工作。

3. 公司治理负责人具有以下权利和义务：

a) 就召开股东大会及其与股东相关的事务向董事会提供咨询；

b) 根据董事会或监事会的要求准备董事会、监事会和股东大会；

c) 提供会议程序的咨询；

d) 参加会议；

e) 就符合法律规定的董事会决议程序提供咨询；

f) 向董事会成员和监事提供财务信息、董事会会议记录副本和其他相关信息；

g) 监督并就公司的信息披露活动向董事会报告；

h) 遵守法律规定和公司章程的要求，保护信息保密；

i) 法律和公司章程规定的其他权利和义务。

 

第四章 实施细则

监事会和监事

 

条19. 提名和推荐监事

1. 除公司章程另有规定外，提名和推荐监事应按照本条例第11条的规定执行。

2. 若董事会通过提名和自荐产生的监事候选人数量不足所需数量时，现任董事会可以额外提名候选人或根据公司章程和内部治理制度规定的机制进行推荐。

条20. 监事

1. 监事人数最少为三人，最多为五人。监事不必是公司的股东。

2. 监事必须符合《企业法》第164条第1款、公司章程规定的要求和条件，并且不属于以下情形：

a) 在公司会计或财务部门工作；

b) 是在最近三年内对公司财务报告进行独立审计的会计师事务所的成员或员工。

3. 对于上市企业和国家持股超过50%的公众公司，监事必须是注册会计师或注册会计师。

4. 董事会主席必须是专业注册会计师或注册会计师，并且必须专职在公司工作。

条21. 监事的权利和义务

1. 监事享有《企业法》、相关法律法规及公司章程规定的权利，包括有权获取与公司运营情况相关的信息和文件。董事会成员、总经理（总裁）和其他企业管理者有责任及时并完整地提供监事要求的信息。

2. 监事在履行其权利和义务时，须遵守法律法规、公司章程和职业操守。公众公司可以根据法律规定和公司章程指导监事的工作和职责执行。

条22. 董事会的权利和义务

董事会有权和义务按照《企业法》第165条和公司章程的规定执行，此外还包括以下权利和义务：

1. 向股东大会提出并建议批准独立审计机构对公司财务报表进行审计。

2. 对其监督活动向股东负责。

3. 监督公司财务状况，确保董事会成员、总经理（总裁）、其他管理者的行为合法，以及董事会与董事会、总经理（总裁）和股东之间的协调运作。

4. 如发现董事会成员、总经理（总裁）及其他企业管理者的违法行为或违反公司章程的行为，应在48小时内书面通知董事会，并要求违法者停止违法行为并采取补救措施。

5. 按照本条例第10条的规定，在股东大会上报告。

条23. 监事会会议

1. 监事会每年至少召开两次会议，参会监事人数不得少于三分之二。监事会会议记录应详细、清晰。秘书和参会的监事应在会议记录上签字。监事会会议记录应保存以确定每位监事的责任。

2. 监事会有权要求董事会成员、总经理（或执行董事）及独立审计机构代表参加并回答监事们关心的问题。

第五章

防止利益冲突

 

条24. 管理人员忠实义务与避免利益冲突的责任

1. 董事会成员、监事、总经理（或执行董事）及其他管理人员必须按照《公司法》及相关法律法规的规定公开其相关利益。

2. 董事会成员、监事、总经理（或执行董事）、其他管理人员及其关联人不得利用职务获取的信息为自己谋利或为其他组织或个人服务。

3. 董事会成员、监事、总经理（或执行董事）及其他管理人员有义务向董事会、监事会报告公司与其自身或其关联人之间的交易情况，以及子公司或公司控股超过50%的公司的交易情况，根据法律规定。对于上述对象经股东大会或董事会批准的交易，上市公司必须依照证券法关于信息披露的规定进行公告。

4. 董事会成员不得对涉及自身或其关联人的交易进行表决，依据《公司法》和公司章程的规定。

5. 董事会成员、监事、总经理（或执行董事）、其他管理人员及其关联人不得使用未经许可披露的公司信息或泄露给他人，以进行相关交易。

条25. 与关联方的交易

1. 上市公司在与关联方进行交易时，必须签订书面合同，遵循平等自愿的原则。

2. 上市公司采取必要措施防止关联方干预公司运营并通过控制交易、买卖价格等方式损害公司利益。

3. 上市公司采取必要措施防止股东及其关联方进行导致公司资金、资产或其他资源流失的交易。

条26. 与股东、管理人员及其关联方的交易

1. 上市公司不得向个人股东及其关联人提供贷款或担保，除非该公司是金融机构。

2. 上市公司不得向组织形式的股东及其关联人提供贷款或担保，但以下情形除外：

a) 上市公司是金融机构；

b) 股东是子公司的，且该子公司在2015年7月1日前已按政府2015年第96号法令第16条第6款规定向上市公司出资或购买股份。

3. 上市公司不得向组织形式的股东的关联人提供贷款或担保，但以下情形除外：

a) 上市公司是金融机构；

b) 上市公司和关联人属于同一集团内的公司或联合经营的公司，包括母公司-子公司、经济集团，并且此类交易须经股东大会或董事会批准，依据公司章程；

c) 法律另有规定的。

4. 除经股东大会批准的交易外，上市公司不得进行以下交易：

a) 向董事会成员、监事、总经理（或执行董事）、其他管理人员及其关联人提供贷款或担保，除非上市公司和关联人属于同一集团内的公司或联合经营的公司，包括母公司-子公司、经济集团，并且专业法律另有规定；

b) 公司与下列对象之间发生的交易价值达到最近财务报表总资产的35%及以上：

- 董事会成员、监事、总经理（或执行董事）、其他管理人员及其关联人；

- 持有公司普通股超过10%的股东及其代理人和他们的关联人；

- 与第159条第2款所列对象有关联的企业。

5. 董事会批准的交易，如在第4款b项中所述交易的价值低于最近财务报表总资产的35%，或公司章程规定的其他较低比例。

条 27. 保障公司相关利益人的合法权益

1. 上市公司必须按照现行法律法规和公司章程的规定，履行对社会和公司相关利益人的责任。

2. 上市公司必须遵守有关劳动、环境和社会的法律规定。

第六章

报 告 和 公 布 信 息

 

条 28. 信息披露义务

1. 上市公司有义务及时、准确地向股东和公众披露定期和非定期的信息，包括生产经营情况、财务状况以及公司治理情况。如果这些信息可能影响证券价格或影响股东和投资者的决策，上市公司必须及时、准确地披露其他相关信息。信息披露的方式和内容应遵循法律法规和公司章程的规定。

2. 信息披露应当确保股东和公众能够公平获取。信息披露的语言应当清晰易懂，避免引起股东和投资者的误解。

条 29. 公布公司组织管理结构信息

1. 上市公司必须按照《企业法》第134条规定，向国家证券委员会和证券交易所报告并公布公司的组织管理和运营模式。

2. 如果公司在股东大会作出变更经营模式的决定后24小时内，上市公司必须向国家证券委员会和证券交易所报告并公布相关信息。

条 30. 公布公司治理信息

1. 上市公司必须在年度股东大会和年度报告中，按照证券法关于信息披露的规定，公布公司治理情况。

2. 已上市的公司有义务每半年定期报告，并按照证券法关于信息披露的规定，公布公司治理情况。

条 31. 公布董事（总经理）薪酬信息

董事（总经理）和其他管理人员的薪酬必须在公司年度财务报告中单独列出，并在年度股东大会上报告。

条 32. 董事会成员、监事、董事（总经理）关于报告和信息披露的责任

除本法令第二十四条规定的职责外，董事会成员、监事、董事（总经理）还须在以下情况下向董事会和监事会报告：

1. 在过去三年内，与上述人员担任发起人或董事会成员、董事（总经理）的公司之间的交易。

2. 与上述人员的关联方担任董事会成员、董事（总经理）或大股东的公司之间的交易。

条 33. 信息披露组织

1. 上市公司必须建立和发布关于本公司信息披露的规定，依照《证券法》及相关指导文件。

2. 上市公司必须至少有一名信息披露人员。上市公司的信息披露人员负责以下职责：

a) 按照法律规定和公司章程向投资者公布公司信息；

b) 公布姓名和工作电话供股东联系。

 

第七章

监督与违规处理

 

条 34. 公司治理监督

1. 国家证券委员会根据本法令的规定对上市公司的公司治理内容进行监督。

2. 上市公司及相关组织和个人有责任执行本法令规定的公司治理规定。

3. 上市公司及相关组织和个人有义务及时、准确地提供与上市公司公司治理活动相关的信息、文件和数据，并按照国家证券委员会的要求解释相关事项。

4. 如果上市公司及相关组织和个人不遵守本条第3款的规定，则将依法处理。

条 35. 违反公司治理的处罚

上市公司及相关组织和个人违反公司治理规定将依据政府令第108/2013/NĐ-CP号于2013年9月23日发布的《关于在证券和证券市场领域行政违法处罚的规定》以及政府令第145/2016/NĐ-CP号于2016年11月1日发布的《关于修改和补充政府令第108/2013/NĐ-CP号关于在证券和证券市场领域行政违法处罚的规定》中的相关规定进行处罚，以及现行法律法规的规定。

第八章

实施条款

 

条 36. 过渡条款

1. 到本法令第12条第2款规定的时间点生效时，董事长可以同时担任同一上市公司的总经理（或总干事）职务。

2. 到本法令第12条第3款规定的时间点生效时，上市公司的董事会成员可以同时担任其他公司的董事会成员。

条 37. 法令效力

1. 本法令自2017年8月1日起生效，但本条第2款、第3款的规定除外。

2. 本法令第12条第2款的规定自本法令生效后三年起生效。

3. 本法令第12条第3款的规定自本法令生效后两年起生效。

4. 财政部令第121/2012/TT-BTC号于2012年7月26日发布的《关于上市公司的公司治理规定》自本法令生效之日起废止。

第三十八条 组织实施

1. 财政部负责指导实施本法令。

2. 各部部长、相当于部长级机构的负责人、政府各部委的负责人以及各省、直辖市人民委员会主席负责执行本法令。