通知2005年第2号关于建设活动中的合同指南

通知

建设活动中的合同指南

根据2003年11月26日第16号国会第十届第四次会议通过的《建筑法》（2003年第16号国会决议）；

根据2005年2月7日国务院令第16号《建设工程勘察设计管理条例》及其他相关法律法规的规定；

根据二〇〇三年四月四日国务院第36号令《关于建设部职能、任务、权限和组织结构的规定》；

住房和城乡建设部就建设活动中合同的具体指导如下：

第一部分

总则

1. 建设活动中的合同（以下简称施工合同）是发包方与承包方之间为完成全部或部分建设活动中的工作事项而达成的书面协议。施工合同具有法律约束力，规定了各方的权利和义务，并需履行已签署条款的内容，作为支付依据及解决合同关系中可能发生的争议的基础。

二、适用范围和对象

（一）适用范围：使用规定资金来源的建设项目和工程咨询、施工承包项目，具体见国务院令第16号《建设工程勘察设计管理条例》。

对于由国外资助的项目，施工合同还应符合已签订的资助协定的相关规定。

b) 适用对象：

本通知适用于参与在中国境内签订并执行建设活动合同的国内和国外组织和个人，他们必须具备相应的资质和能力。

鼓励其他资金来源的投资项目建设单位按照本通知的指导签订和执行施工合同。

三、合同类型

根据项目的规模、性质、工作类型以及各方的关系，施工合同可以有不同的类型和内容，具体如下：

（一）咨询服务合同：发包方与承包方之间为提供规划、投资建设项目的编制、建设勘察、设计、选择承包商、监督施工、管理投资项目等咨询服务而签订的合同。

（二）施工合同：发包方与承包方之间为根据设计和预算进行施工建设工程项目或其组成部分而签订的合同。

（三）总承包合同：投资方与一个或多个联合体承包商（统称为总承包商）之间为完成项目的设计、施工或设计与施工一体化等任务而签订的合同，如设计、施工、设计与施工一体化、设计与设备供应、施工一体化（EPC合同）、项目编制、设计、设备供应、施工一体化（交钥匙合同）。

四、对于第三条所述的各种合同类型，发包方和承包方可以选择以下一种或多种定价方式和付款方式：

- 总价合同；

- 单价固定合同；

- 调整价格合同；

- 组合上述价格类型的合同。

5. 施工合同应按照本通知附带发布的合同类型统一格式制定。

第二部分

具体规定

合同文件包括：

- 合同；

- 合同附件。

1. 合同主要内容包括：工作内容；工作质量和技术要求；实施时间和进度；验收和移交条件；价格和付款方式；保修期；违约责任；特定合同类型的其他约定；合同使用的语言。

2. 合同附件是合同不可分割的一部分。根据项目的规模、性质和选择承包商的方式，附件可能包含以下全部或部分内容：中标通知书或指定承包商的通知书；合同专用条款和通用条款；承包商的建议书；技术指南；设计图纸；书面修改和补充；表格；履约保函、预付款保函和其他保函；合同谈判记录；其他相关文件。

合同各方应确定这些合同文件的优先顺序。

3. 鼓励合同各方参考国际咨询工程师联合会（FIDIC）编制的合同指南。

二、关于合同主要条款的具体规定

1. 主要工作量和应用标准

根据施工合同的不同产品，必须明确规定主要工作量及其应用标准。

2. 实施时间和进度

合同应明确开始时间、完成交付的时间；各分项和工作的进度须符合整个项目的总进度。如果发包方与承包方签订了多个合同以完成建设工作，则这些合同的进度必须协调一致以实现项目的总进度。合同各方应设立合同不可分割的部分，详细记录每项工作的要求进度。

3. 合同价格

合同价格是在发包方和承包方之间协商确定的，用于完成合同规定的工作量的价格。

3.1 合同价格类型

3.1.1 总价合同（包干价）

（一）总价是指在签订施工合同时确定的，用于完成合同中规定的部分或全部建设工程项目或其组成部分的价格，在合同执行过程中不作变更，除非另有规定，详见下文第三点第二款。

（二）总价合同通常适用于以下情况：

- 工程或标段可以明确其工程量、质量和实施时间；

- 承包方必须具备足够的能力、经验，并拥有足够的设计文件以计算和确定总价及与确定总价相关的风险；

- 合同的实施时间少于12个月，或者超过12个月但市场情况有可能保持价格稳定。

3.1.2. 固定单价合同价：

a) 固定单价是指为合同中需完成的工作单位或工作量单位确定的价格，在整个施工合同执行期间不作改变，除非本章第3.2节另有规定。固定单价在签订施工合同时确定，并作为支付已完成工作或工程量的基础之一。支付金额通过将已完成的工作量乘以合同中规定的固定单价来计算；

b) 固定单价合同通常适用于以下情况：

- 工程或标段包含重复性工作，能够确定每种类型工作的单价，但无法准确预测工作量；

- 承包方必须具备足够的能力、经验，并拥有足够的设计文件以确定单价及相关风险；

- 合同的实施时间少于12个月，或者超过12个月但市场情况有可能保持价格稳定。

3.1.3. 调整单价合同价：

a) 调整单价是针对合同中在签订时无法准确确定工程量、成本因素或两者的情况下的暂定价；

b) 调整单价合同通常适用于以下情况：

- 工程或标段无法明确其工程量、质量和实施时间；

- 合同的实施时间超过12个月；

- 合同中的工作没有单价。

3.1.4. 合同价可以结合上述几种价格：

a) 各方根据合同中的工作类型协商确定，其中一些工作按总价确定价格，一些工作按固定单价确定价格，还有一些工作按调整单价确定价格；

b) 结合多种价格类型的合同通常适用于规模大、技术复杂且实施时间长的工程或标段。

3.2. 施工合同价格调整：

合同价格的调整应在合同中明确规定，并在以下情况下进行调整：

a) 增加或调整合同工作量：

- 如果新增工作量已有合同单价，则新增部分的价值按照该单价计算；

- 如果新增工作量没有合同单价，则其价值按照工程所在地当时的当地单价计算；如无当地单价，双方应协商确定新单价并报有权机关批准后使用；

- 如果工作量变化超过合同规定工作量的20%，双方可协商确定新的单价。

b) 政府政策变更：工资调整、政府管理材料价格变动、汇率变动（涉及外币资金）或新制度政策导致建设投资价格水平变动。在这种情况下，只有在获得有权机关许可的情况下才能进行调整。

c) 不可抗力事件，如地震、台风、洪水、海啸、山体滑坡、火灾、战争或其他未预见的灾难。此时，各方应协商确定符合法律规定的新合同价。

4. 预付款：

预付款由双方协商并在施工合同生效后立即执行。预付款额度按照《国务院关于加强建设项目投资管理的通知》（国发〔2005〕16号）第四十一条的规定执行，除非双方另有约定。

5. 合同结算：

5.1. 根据合同价格和合同中的约定，基于实际完成的工作量，双方可以分期、分阶段或在全部完工后一次性结算。

5.2. 结算比例：

- 对于EPC或交钥匙合同，在技术设计和总概算未经批准前，可以暂付已完成工程量价值的至少85%；

- 其他情况由双方协商确定。

在完成所有合同工作量后，双方进行验收决算并终止合同，发包方须按已签合同支付全部款项。

对于需要保修的承包商，双方应确定承包商需缴纳的保修金数额，此金额可以从承包商应收款项中扣除。

如果发包方延迟支付承包方款项，则发包方须按合同中约定的贷款利率向承包方支付逾期利息。

5.3. 结算文件：

- 确认工作量的时间表或阶段记录，有发包方代表、监理（如有聘请监理）和承包方代表签字；

- 按照双方在合同中一致同意的单价计算的支付金额表格（不适用于总价合同）；

- 列出非按工作量计算的工作项目清单

6. 暂停或取消施工合同：

6.1. 暂停合同执行：

暂停合同执行的情况包括：

- 由于发包方或承包方的过错引起；

- 不可抗力事件；

- 双方协商同意的其他情况。

一方因对方过错有权决定暂停合同，但必须以书面形式通知对方，并共同商议解决，以便继续履行已签订的建设合同；暂停方未通知而暂停导致对方损失的，应赔偿受损方。

暂停合同的时间和赔偿损失的数额由双方协商确定以解决。

6.2. 解除合同：

a) 因对方违反合同约定的解除条件或法律规定的情形，一方有权解除合同且无需承担赔偿责任；违约方应赔偿损失；

b) 解除合同的一方应及时通知对方解除事宜；若未通知而导致对方损失的，解除合同的一方应赔偿受损方；

c) 合同被解除后，自解除之时起合同无效，各方应相互返还财产或款项；

6.3. 处理争议：

若双方未能达成协议，则通过调解、仲裁或法院按照法律规定解决争议。

7. 合同当事人的权利和义务：

合同当事人的权利和义务必须明确规定并清晰。这些规定是当事人履行合同的约束条件，也是解决分歧和争议的基础。

8. 合同效力：

合同的效力由双方协商并在合同中明确约定。

第三编

组织实施

1. 本通知自发布之日起十五日后生效。

2. 各部部长、相当于部级单位的主要负责人、各省、自治区、直辖市人民政府主席、各总公司董事会及有关单位主要负责人负责组织实施本通知。

3. 在执行过程中如遇问题，请及时向住房和城乡建设部反映，以便研究和解决。/。